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美國出口管制概述:出口管制是一國政府根據(jù)國家法律法規(guī)和政策對本國特定貨物或技術(shù)出口進行管理和控制的行為。

出口管制目的:

廣義:履行國際義務(wù),防止大規(guī)模殺傷性武器擴散等。

狹義:一些出口管制的措施主要是為了限制可能損害美國國家利益、外交政策、人權(quán)保護的國家或者個人獲取某類物項。


強化關(guān)鍵物項的控制:美國通過出口管制制度,控制某些可以向海外或外國人轉(zhuǎn)移的具有重要戰(zhàn)略意義的信息、技術(shù)和商品的條件。主要政策動機之一,是為了維護自身世界霸主地位,防止關(guān)鍵技術(shù)、產(chǎn)品、軟件等向有悖于美國國家利益和安全、外交利益的最終用途、最終用戶和目的地(例如,中國)進行轉(zhuǎn)移。

異常廣義的“出口”概念:

出口(Export):實際運送或傳送的方式離開美國,或?qū)⑹芸匦畔⒃谕鈬蓟蛘呦蛲鈬斯迹ㄒ曂隹?,deemed export)

再出口(Reexport):從進口國再次出口至第三國。

國內(nèi)轉(zhuǎn)移(In-country transfer):在同一國家中改變最終用途或改變最終用戶。


美國出口管制主管機關(guān):

美出口管制與法律風險(圖1)


美出口管制與法律風險(圖2)


出口管制管控的行為:

美出口管制與法律風險(圖3)
美出口管制與法律風險(圖4)

視同出口和再出口:
美出口管制與法律風險(圖5)

美國出口管制要素:
美出口管制與法律風險(圖6)

四個維度之一--物項:
美出口管制與法律風險(圖7)

四個維度之二--最終目的地:
美出口管制與法律風險(圖8)

四個維度之三--最終用途:
美出口管制與法律風險(圖9)

四個維度之四--最終用戶(出口管制清單):

美國政府為限制將某些物項出口、再出口或轉(zhuǎn)移給特定的受限制實體,制定了一系列的管控清單。其中,由美國商務(wù)部工業(yè)與安全局(BIS)負責更新并管理的管控清單共有四份,分別是“實體清單”、“未經(jīng)核實清單”、“被拒絕人員清單”以及“軍事最終用戶清單”。
美出口管制與法律風險(圖10)


2020年-2021年實體清單更新(待續(xù)):

時間

被列入清單實體

被列入清單理由 

2021.11.24

嘉兆科技(深圳)有限公司等12家實體 

均被美國政府認定為所謂“違反美國國家安全或外交政策利益的行為,從而被列入實體名單

2021.07.09

立昂技術(shù)股份有限公司等22家實體和1名個人

涉疆(侵犯人權(quán))、涉軍(非法獲取美國物項、存在違反EAR風險)、向SDN出口受EAR管轉(zhuǎn)物項

20210.6.24

新疆大全新能源股份有限公司等5家實體

在中國對新疆維吾爾族、哈薩克族等穩(wěn)斯林進行鎮(zhèn)壓、大規(guī)模任意拘禁、強迫勞動和高技術(shù)監(jiān)視的活動中涉及侵犯和踐踏人權(quán) 

2021.04.08

國家超級計算中心等7家實體

違反美國國家安全和外交政策利益,參與了支持中國軍事行動,支持軍事現(xiàn)代化努力和/或大規(guī)模殺傷性武器計劃的活動 

2021.01.14

中海油集團

BIS以南海問題為由,將中國海洋石油集團列入實體清單 

2020.12.22

54家中國內(nèi)地企業(yè),5名個人

BIS以偉反美國國家安全或外交政策利益為由,包括美方所謂的人權(quán)、南海建設(shè)、軍方采購侵犯商業(yè)秘密等 

2020.09.22

4家中國實體,2名個人

BIS以在沒有所需許可證的情況下,將原產(chǎn)于美國的無人駕駛飛行器零部件以及其他物項經(jīng)中國轉(zhuǎn)往伊朗 

2020.08.27

29家中國實體

BIS以支持南海島碓建設(shè)為由將中交疏浚(集團)股份有限公司、中交天津航道局有限公司 

2020.08.20

兩家中國實體 

華為云計算技術(shù)有限公司、烏蘭察布華為云計算技術(shù)有限公司

2020.07.20

合肥美菱、華大基因等11家中國公司

BIS以強迫勞工為由宣布將11家中國公司加入“實體清單 

2020.06.21

中科曙光等5家中國科技企業(yè) 

被美國政府認定為可能參與或參與違反美國國家安全和外交政策利益的活動 

2020.05.22

33家中國機構(gòu)和個人 

以實體具有支持采購物項用于中國軍事最終用途的重大風險為理由,以實體涉及新疆問題人權(quán)問題

2020.03.16

武漢市伊爾森科技有限公司及其執(zhí)行董事

從事“有悖于美國國家安全和外交利益的活動”為由



出口許可證與許可證例外:
美出口管制與法律風險(圖13)

許可證例外,指對于某些出口到特定目的地本需要申請出口許可證的受EAR 管轄的物項,在交易符合某些特定條件的情況下授權(quán)該物項無需許可證可出口、再出口或進行國內(nèi)轉(zhuǎn)移。

◆每一項許可例外均包含詳細的使用條件,需嚴格參考相應EAR童節(jié)以判斷某 項許可例外是否適用于一筆特定的交易。

◆出口經(jīng)營者,以及轉(zhuǎn)售、再出口美國產(chǎn)品的國內(nèi)企業(yè)在參與貿(mào)易活動的過程 中如果能夠準確應用許可例外,即可減少行政負擔和時間成本 。

★作為接收美國產(chǎn)品和技術(shù)的企業(yè),在享受許可例外帶來便利的同時,應該將相應的許可例外條件作為出口合規(guī)義務(wù)加入到出口合規(guī)內(nèi)控體系中,從而有效的防范出口管制違規(guī)風險,合規(guī)的前提下提高獲得美國受控物項的效率。

美出口管制與法律風險(圖14)


違反美國出口管制的后果:

出口管制違規(guī)可能帶來的其他不利后果 

◆無論最終是否被判定違規(guī),受到政府調(diào)查本身會對企業(yè)造成不利影響;

◆供應鏈安全:雖然從法律上來講,只影響被列入實體清單的企業(yè),但在實踐中,影響關(guān)聯(lián)及附屬公司獲取美國產(chǎn)品和技術(shù)的能力;

◆對公司未來的上市、投融資計劃產(chǎn)生重大不利影響;

◆解除合同、賠償損失、影響企業(yè)信譽;

◆企業(yè)高管赴美安全。

美出口管制與法律風險(圖15)

處罰案例 --云服務(wù)案例

結(jié)果:

全球知名軟件公司SAP與美國司法部、商務(wù)部和財政部達成協(xié)議,同意支付超過800萬美元的罰款。SAP自愿披露中承認,違反了EAR和《伊朗交易和制裁條例》(ITSR)。

事由:

●2010年至2017年之間,SAP向位于伊朗的用戶發(fā)布美國產(chǎn)地軟件(包括升級及/或軟件補丁),次數(shù)超過20000次。SAP高級管理層意識到,該公司及其總部位于美國的內(nèi)容分發(fā)提供商均未使用地理位置過濾系統(tǒng)來識別和阻止伊朗下載軟件。

●從2011年到2017年,SAP的云業(yè)務(wù)集團公司(CBG)允許大約2360個伊朗用戶從伊朗訪問基于美國的云服務(wù)。從2011年開始,SAP收購了多家CBG,這些公司缺乏足夠的出口管制和制裁合規(guī)程序。然而,SAP在收購這些公司后決定讓其繼續(xù)作為獨立實體來運營,未能將它們?nèi)嬲系絊AP更可靠的出口管制和制裁合規(guī)計劃中。


處罰案例:

典型案例一

2007年1月至2007年8月期間,IntevacInc向在加州圣克拉拉工廠工作的一名俄羅斯國民披露了受EAR管轄的技術(shù)。具體而言,該公司在未獲得BIS許可證的情況下,披露了被歸類為ECCN3E001的零件圖紙和藍圖,以及零件、開發(fā)和生產(chǎn)技術(shù)的識別號。該公司在發(fā)現(xiàn)最初的違規(guī)披露行為后申請了視同出口許可證,但在許可證申請待批期間未能阻止更多技術(shù)被披露。

BIS指控IntevacInc對該等技術(shù)披露行為知情,構(gòu)成一個加重處罰因素此外該公司還被指控犯有一項與未經(jīng)授權(quán)將技術(shù)傳輸給其在中國子公司有關(guān)的違規(guī)行為。Intevac公司自愿披露了上述違規(guī)行為并充分配合調(diào)查。22014年2月19日,該公司同意支付115000美元的民事罰款。

典型案例二

2002年6月至2005年9月間,美國加利福尼亞州森尼維爾市MaximInvestigationInteqrated ProductsInc在未經(jīng)許可的情況下向中國、愛沙尼亞、俄羅斯和烏克蘭出口和再出口了31項歸類為ECCNs3A001和3E001的國家安全受控集成電路及相關(guān)部件。此外,該公司還曾兩次在未獲BIS許可證的情況下,向一名伊朗籍雇員披露了歸類為ECCN5E992的用于開發(fā)電子元件的受控技術(shù),并向一名中國籍雇員發(fā)披露了歸類為ECCN3A001的技術(shù),該公司為向該中國人披露因國家安全原因而受到控制的技術(shù)申請了視同出口許可證,但在許可證申請待批期間披露了該技術(shù)。2008年10月3日,該公司同意支付19.2萬美元的民事罰款。


處罰案例--EAR99涂料運至巴基斯坦PAEC(原子能委員會):
美出口管制與法律風險(圖18)

PAEC需要出口許可證,EAR99不需要出口許可證

美國司法部經(jīng)長期調(diào)查認定-兩家公司為規(guī)避美國出口管制法律共謀違規(guī)出口

美出口管制與法律風險(圖19)


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