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自我國政府去年年底提出“供給側(cè)”改革目標(biāo)與清出“僵尸企業(yè)”的要求以來，最高院短期內(nèi)已經(jīng)陸續(xù)采取了公布破產(chǎn)案件典型案例、要求各地中院設(shè)立清算與破產(chǎn)審判庭、規(guī)定強制清算與破產(chǎn)案件單獨分類等一系列措施，由此可見現(xiàn)今困難的經(jīng)濟(jì)環(huán)境與經(jīng)濟(jì)改革目標(biāo)已倒逼政府、法院、企業(yè)等相關(guān)方對我國市場退出機制予以了前所未有的關(guān)注。

我國市場主體退出機制是由自行清算、強制清算與破產(chǎn)清算三條并行而在特定條件下又可能發(fā)生相應(yīng)轉(zhuǎn)換的法律途徑構(gòu)成。這三種途徑中，因為強制清算與破產(chǎn)清算的開展都需要法院的介入并且都需要滿足一定的法定要求，從需要退出市場的企業(yè)總量上來說，通過這兩種途徑退出的企業(yè)十分有限，因此，自行清算在退出機制中一直并將繼續(xù)發(fā)揮主要作用。

在筆者的執(zhí)業(yè)經(jīng)歷中，筆者發(fā)現(xiàn)主動開展自行清算的企業(yè)絕大多數(shù)是外商投資企業(yè)，這可能緣于外商投資企業(yè)天生較強的法律意識以及政府機關(guān)對外商投資企業(yè)的注銷較內(nèi)資企業(yè)而言有著更為嚴(yán)格的監(jiān)管要求。內(nèi)資企業(yè)和外商投資企業(yè)至今未能完全并軌的雙軌制法律制度也造成了清算領(lǐng)域外商投資企業(yè)相對于內(nèi)資企業(yè)具有獨特性，需要格外予以重視。同時，筆者在辦理自行清算案件的過程中也發(fā)現(xiàn)，相當(dāng)數(shù)量的企業(yè)對自行清算的理解僅僅停留于按照各機關(guān)的要求提供注銷程序文件的層面，重結(jié)果而輕過程，對清算本身缺乏法律上的完整認(rèn)識。本篇文章將對外商投資企業(yè)自行清算進(jìn)行一次相對全面的講述，供交流探討。 

（一）法律框架

說起我國企業(yè)退出的三條途徑的法律依據(jù)，強制清算已有《關(guān)于審理公司強制清算案件工作座談會紀(jì)要》、破產(chǎn)清算已有《企業(yè)破產(chǎn)法》及相關(guān)司法解釋，而自行清算尤其是外商投資企業(yè)的自行清算的法律依據(jù)卻至今仍處于“縫縫補補”的尷尬狀態(tài)。外商投資企業(yè)自行清算的法律框架是由多種法律的法條、司法解釋、法規(guī)以及部門規(guī)章拼湊而成，嚴(yán)重缺乏系統(tǒng)性與嚴(yán)密性。

主要法律依據(jù)如下：

各部門關(guān)于外商投資企業(yè)的土地、稅務(wù)、財務(wù)等專門規(guī)定就不再贅述。同時，因為上述制度框架對于清算過程的具體操作缺乏詳細(xì)規(guī)定，而《清算紀(jì)要》與《企業(yè)破產(chǎn)法》及其司法解釋在這方面與自行清算有相似性，因此，清算律師在主導(dǎo)清算程序時一般會予以適當(dāng)參考。

（二）規(guī)則適用

在上述法律框架下我們會發(fā)現(xiàn)很多細(xì)節(jié)但關(guān)鍵的規(guī)定內(nèi)外有別。例如《公司法》與三資企業(yè)法律法規(guī)對權(quán)力機構(gòu)（內(nèi)資有限責(zé)任公司：股東會；外商獨資企業(yè)：股東；合資企業(yè)、合作企業(yè)：董事會）、解散表決機制（內(nèi)資有限責(zé)任公司：三分之二以上表決權(quán)通過；外商獨資：股東決定；合資企業(yè)、合作企業(yè)：董事一致通過）、清算組組成期限（內(nèi)資有限責(zé)任公司：解散事由出現(xiàn)15日內(nèi)；外商投資：批準(zhǔn)解散之日15日內(nèi)）、清算組成員構(gòu)成（內(nèi)資有限責(zé)任公司：股東；外商獨資：法定代表人、債權(quán)人代表、主管機關(guān)代表；合資企業(yè)：董事，可以聘請注冊會計師和律師）、公告時間（內(nèi)資有限責(zé)任公司：清算組成立之日起10日內(nèi)；外商獨資：商委核準(zhǔn)之日起15日內(nèi)）等等都有不同的規(guī)定，對這些細(xì)節(jié)的把握直接影響清算的進(jìn)程。

外商投資企業(yè)自行清算的規(guī)則適用簡單來說是：外商投資法律及其行政法規(guī)有特別規(guī)定而《公司法》未做詳細(xì)規(guī)定的，適用特別規(guī)定；外商投資法律及其行政法規(guī)沒有規(guī)定而《公司法》與其他行政法規(guī)有詳細(xì)規(guī)定的適用《公司法》與其他行政法規(guī)；《公司法》與外商投資法律及行政法規(guī)均未詳細(xì)規(guī)定的適用部門規(guī)章；部門規(guī)章中新法優(yōu)于舊法。需要注意的是，外商投資企業(yè)法律及其行政法規(guī)因制定時間較早，有些規(guī)定在實務(wù)中不具可操作性，注銷機關(guān)在實際操作中都進(jìn)行了相應(yīng)的調(diào)整，例如清算組成員的構(gòu)成。

（三）清算原則

美國法理學(xué)家德沃金曾提出:“法律包括原則也包括規(guī)則”。如前所述，正是因為我國自行清算規(guī)則的系統(tǒng)性與嚴(yán)密性嚴(yán)重不足，為了在相關(guān)規(guī)則不足覆蓋實務(wù)問題的情況下提供方向性引導(dǎo)，清算原則就成為必要。   

1.程序正當(dāng)原則

自行清算不同于強制清算，沒有法院居中審理，完全由利益相關(guān)方之一的股東方啟動并主導(dǎo)整個清算程序，在現(xiàn)行清算制度難以進(jìn)行細(xì)密規(guī)范的操作進(jìn)程中難免會出現(xiàn)股東傾斜考慮己方利益的情況。但是，股東在清算程序中占據(jù)主導(dǎo)地位并不意味著可以忽視其他利害關(guān)系人的利益，若因不正當(dāng)程序?qū)ζ渌嫦嚓P(guān)方尤其是債權(quán)人造成損害，根據(jù)《公司法司法解釋（二）》的相關(guān)規(guī)定，將由股東或者清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任。換句話說，現(xiàn)行清算制度通過規(guī)定責(zé)任承擔(dān)的方式體現(xiàn)了程序正當(dāng)原則的內(nèi)在要求。

2.清算效率原則

清算效率包括兩個層面的問題，一是縮短清算期間，二是降低清算成本。這也是所有清算企業(yè)都非常關(guān)注的問題。在實務(wù)操作中，上述兩個目標(biāo)的達(dá)成主要依賴清算律師或者法務(wù)人員的相關(guān)實務(wù)經(jīng)驗，而在具體清算工作中，完善的盡職調(diào)查報告與清算方案將對提高清算效率起到事半功倍的效用，后續(xù)我們將談到這兩份文件。

3.充分保護(hù)債權(quán)人利益、兼顧其他利益原則

在《公司法司法解釋（二）》中，無論是債權(quán)人啟動強制清算的權(quán)利設(shè)置還是可以主張清算義務(wù)人與清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任的請求權(quán)設(shè)置都可以看出，債權(quán)人利益是清算程序的首要價值目標(biāo)，這也是清算制度設(shè)計的初衷。當(dāng)然，對債權(quán)人利益的優(yōu)先考慮不代表在清算程序中只能對債權(quán)人無限制的遷就?！豆痉ㄋ痉ń忉專ǘ返?4條規(guī)定，債權(quán)人因自己的重大過錯沒有在規(guī)定期限內(nèi)申報債權(quán)的，喪失從股東在其剩余財產(chǎn)分配中已經(jīng)取得的財產(chǎn)予以清償?shù)恼埱髾?quán)。

（一）線——清算程序

外商投資企業(yè)清算程序呈現(xiàn)為較為明顯的線狀，這條線由12個主要環(huán)節(jié)單向連接而成：

（1）出現(xiàn)解散事由是自行清算啟動的前提；

（2）根據(jù)解散事由情形判定是否報商委審批；

（3）成立清算組，辦理清算組工商備案；

（4）發(fā)布清算公告；

（5）清算組制定清算方案；

（6）權(quán)力機構(gòu)確認(rèn)清算方案；

（7）清算組執(zhí)行清算方案；

（8）在執(zhí)行清算方案后期清繳稅務(wù)，辦理稅務(wù)、海關(guān)等登記的注銷手續(xù)；

（9）清算方案執(zhí)行完畢后由清算組制作清算報告；

（10）權(quán)力機構(gòu)確認(rèn)清算報告；

（11）辦理工商登記注銷；

（12）辦理開戶銀行、組織機構(gòu)代碼、社保登記等后續(xù)注銷手續(xù)。

值得指出的是，與內(nèi)資公司相比，外商投資企業(yè)的自主解散因需要商務(wù)主管部門的審批以及部分法定解散事由的差異而具有其獨特性。例如合資企業(yè)的法定解散事由：企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營；合營企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途等事由實際上只是將權(quán)力機構(gòu)決議解散的理由明晰化，還是屬于公司法規(guī)定的決議解散的范疇，而商務(wù)部門對解散審批時一般對解散理由不作嚴(yán)格要求。而合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營這一解散事由則類似于公司法公司僵局的情形，這種情形需通過訴訟或仲裁解決，其中一方或數(shù)方申請商委審批解散時需提交法院或仲裁機構(gòu)的明確裁判文書作為申請材料。 至于因章程規(guī)定的經(jīng)營期限屆滿而解散，被司法判決解散，依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷而解散的等我們可以稱之為非自主解散，這些情形直接進(jìn)入清算程序，無需經(jīng)過商務(wù)部門批準(zhǔn)。

（二）面——法律關(guān)系

如果說清算程序是一條線，那么清算程序中涉及的法律關(guān)系就是以多個法律主體為點連成的一個面。整個清算程序中的法律主體一般有：清算企業(yè)、股東、債權(quán)人、債務(wù)人、員工、清算組、關(guān)聯(lián)企業(yè)以及政府機關(guān)，這些主體之間相互交織著比較復(fù)雜的法律關(guān)系，其中清算企業(yè)是清算程序中眾多法律主體的核心。

清算程序中涉及的法律關(guān)系主要有：