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題記：以無形資產出資的企業(yè)上市，無形資產合法合規(guī)性問題不僅關乎企業(yè)前身歷史沿革，更對企業(yè)上市后持續(xù)穩(wěn)定經營能力產生重大影響，結合我國當前法律法規(guī)，無形資產出資之企業(yè)IPO申報時，需重點關注無形資產權屬、出資程序與比例及無形資產占比等問題。

我國現(xiàn)行《公司法》、《公司登記管理條例》以及《公司注冊資本登記管理規(guī)定》規(guī)定股東可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資，但不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。

《<企業(yè)會計準則第6號——無形資產>應用指南》定義的“無形資產”為“企業(yè)擁有或控制的沒有實物形態(tài)的可辨認非貨幣性資產”，主要包括專利權、非專利技術、商標權、著作權、土地使用權、特許權等。

筆者就無形資產出資企業(yè)核查重點問題進行梳理，總結核查要點如下：

結合我國現(xiàn)行法律法規(guī)，非貨幣財產出資的企業(yè)上市過程中需重點關注下述法律問題：

一、無形資產依法形成

（一）權屬清晰無糾紛

擬上市企業(yè)存在無形資產出資的，首當其沖，應當關注無形資產權屬問題。 發(fā)起人或者股東應當為所出資無形資產的合法權利人，以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。

《公司法》（2013）第27條、第28條、《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》、《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》均要求擬上市/掛牌企業(yè)股東出資的無形資產權屬明晰、財產權已作價移轉。

從業(yè)人員需要核查無形資產是否屬于出資股東個人所有？是否存在職務發(fā)明問題？若公司股東不能充分證明用于出資的無形資產屬于個人所有（如無登記有效的權屬證書等），則該股東須以貨幣重新出資（現(xiàn)金補足）來置換無形資產出資部分?；蛘?，企業(yè)按照會計差錯通過減資方式處理，公告減資后注銷無形資產，同時該股東用等值貨幣再向企業(yè)增資，還原企業(yè)注冊資本，以彌補減資對企業(yè)的影響。

（二）出資程序完備

我國現(xiàn)行《公司法》要求股東以非貨幣財產出資的，應當依法經過評估、財產權轉移及驗資程序，交付公司占有和使用。評估價格應當公允，不得高估或者低估作價。解讀《公司法》（2013）第27條、第28條及第83條，無形資產的出資程序涉及以下三個方面：

1.評估價值真實合理、股東足額出資

無論有限責任公司還是股份有限公司，股東以無形資產出資的，必須經有評估資質的評估機構評估作價。有限/股份公司成立后，如存在非貨幣資產實際價額低于章程所定價額的，該無形資產出資股東需補足差額并由公司設立時的其他股東/發(fā)起人承擔連帶責任。

因此，企業(yè)上市過程中，審核機構會著重關注企業(yè)歷史中各階段出資資產之真實合理性，判斷出資時資產評估報告內容和結論是否有效，評估價值是否真實合理，股東用作出資的非貨幣資產之價值是否存在高估、低估情況，作價是否公允，是否存在導致股東虛假出資、間接規(guī)避法定出資最低限額（追溯至企業(yè)設立或非貨幣財產出資時適用的法律法規(guī)）的情形，是否會引致其他股東/投資人利益受損。如經具備證券業(yè)務資質的評估機構復核后得出非貨幣出資有減值情況，公司需根據評估結果進行減資或者以現(xiàn)金補足公司實收資本。

非貨幣資產出資不實或被高估可能的表現(xiàn)形式包括但不限于以下幾種類型：（1）非貨幣資產入賬數值存在明顯錯誤（如：人工/系統(tǒng)誤差等原因）；（2）依據會計準則和評估規(guī)則，非貨幣資產評估價值明顯過高，以收益現(xiàn)值法評估的，無形資產對公司的價值貢獻達不到預期收益；（3）股東用于出資的非貨幣資產（主要涉及專利或非專利技術）權屬人非己，非貨幣資產屬于在原工作單位“職務發(fā)明”；（4）公司大股東以與公司已擁有的知識產權（核心非專利技術等）相似的技術申請專利認證獲準后，再以該新申請的專利評估作價向公司增資。

2. 所有權真實轉移

股東/發(fā)起人的出資行為，在法律層面涉及物權變動問題：以貨幣出資的，貨幣交付行為即認定為所有權發(fā)生轉移；以實物出資的，交付+登記產生物權變動效果；因此，以無形資產出資的，法律法規(guī)也要求股東依法辦理無形資產所有權轉移手續(xù)，將無形資產的所有權人變更為公司。已進行所有權登記的，應變更登記所有權人；未登記權屬的，應由出自股東將出資的無形資產相關資料移交至公司并由公司核算入賬。

其中，非專利技術出資的，需要以法律規(guī)定的方式向公司移交該技術相關的全套材料、數據等，并同時出具承諾或證明確保公司未來使用該技術不存在障礙或其他權利限制；以專利權、計算機軟件著作權出資的，公司需要明確相關知識產權仍處于有效保護期內。

由此，就非貨幣資產出資的擬上市企業(yè)，從業(yè)人員需仔細核查相關事實情況及書面材料，綜合考慮非貨幣資產（專利、商標或其他非專利技術等）剩余保護年限，重點核查該非貨幣資產（專利、商標或其他非專利技術等）上是否已設置第三方許可使用情況，避免對擬上市主體未來持續(xù)穩(wěn)定生產經營造成不利影響。 

3. 依法驗資

除法律規(guī)定評估作價的前置程序外，股東出資設立公司或增加公司注冊資本的，出資后必須經具備審計資質的會計師事務所驗資確認出資額。股東以非貨幣資產出資的，經會計師事務所依法出具驗資報告后計入公司實收資本科目。公司攜設立/變更全套材料完成工商（變更）登記，視為出資完成。

（三）出資比例合規(guī)

非貨幣資產出資比例限制，屬于我國法制發(fā)展階段的歷史留存形態(tài)。我國現(xiàn)行《公司法》（2013年修訂）對無形資產出資比例無特殊限制，但是，對于2013年《公司法》修訂、實施前設立的公司，仍然需符合其設立時的法律法規(guī)，從業(yè)人員需要追溯歷史階段存在的限制性規(guī)定。

例如，《公司法》（1999年/2004年）均規(guī)定工業(yè)產權、非專利技術作價出資比例不超過公司注冊資本的20%，但高新技術成果不受此限并參照適用其專門規(guī)定。發(fā)起人或股東以無形資產出資的，其出資比例一般不得超過20%；如超過20%，則需滿足三個條件：（1）用于出資的無形資產屬于國家認定的高新技術成果；（2）出資比例超過20%但未超過35%；（3）出資必須有省級以上科技部門的審查認定，且審查認定文件作為工商登記的必備文件。[注]

因此，擬上市企業(yè)如存在無形資產出資比例超過法定比例情形，企業(yè)及相關從業(yè)人員應當如實披露、解釋該等問題形成的歷史原因及過程，論證擬上市主體不存在出資不實的情況，無形資產出資對實收資本的形成未產生影響，亦不影響其他股東權益，并出具承諾或證明保證該等問題沒有對擬上市主體的生產經營產生影響，不構成其首發(fā)上市障礙。

如企業(yè)申報期內該等無形資產的凈值經逐年攤銷已經低于原值的20%，無形資產出資比例超標的歷史問題一般不會成為構成上市障礙。若股東出資的無形資產不適用上述法律法規(guī)的特殊情形，則須以等額貨幣置換超比例部分，或以貨幣形式進行增資以符合法律規(guī)定。

（四）產生預期效益

此外，股東用于出資的無形資產是否對擬上市主體業(yè)務產生貢獻也是上市審核過程中的重點問題。如出資的無形資產對擬上市主體沒有價值或對其經營無有力貢獻，則須由出資的股東將無形資產賬面余額用等值貨幣或其他資產回購，對不實攤銷的部分再以等值貨幣或其他資產補足，如涉及補繳稅款還需相應補交。

二、無形資產占比合規(guī)

非貨幣資產有效形成的前提下，無形資產占企業(yè)凈資產的比例合規(guī)也是擬上市主體上市條件之一。根據《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦理》（2015）第26條，發(fā)行人最近一期末無形資產（扣除土地使用權、水面養(yǎng)殖權和采礦權等后）占凈資產的比例應不高于20%。

據此，以無形資產出資之企業(yè)申報IPO時，經審計的最近一期末無形資產（扣除土地使用權、水面養(yǎng)殖權和采礦權等后）占凈資產的比例也應當調整至符合法律規(guī)定的比例。

（完）

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[注]：參考規(guī)定

• 《公司法》（2005年修訂，已失效）第27條：“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。”（即全體股東的無形資產出資比例最高不得高于70%）

• 《中關村科技園區(qū)企業(yè)登記注冊管理辦法》（北京市人民政府令第70號，已失效）第13條“以高新技術成果出資設立公司和股份合作企業(yè)的，對其高新技術成果出資所占注冊資本（金）和股權的比例不作限制，由出資人在企業(yè)章程中約定。”

• 《關于以高新技術成果出資入股若干問題的規(guī)定》（已廢止）：“以高新技術成果出資入股，作價總金額可以超過公司注冊資本的20%，但不得超過35%；出資入股的高新技術成果作價金額超過公司注冊資本20%的，需報省級以上科技管理部門認定；公司股東持省級以上科技管理部門出具的有關高新技術成果出資入股的審查認定文件和其他文件，到工商行政管理機關辦理公司設立登記或變更登記?！?/span>

• 《〈關于以高新技術成果出資入股若干問題的規(guī)定〉實施辦法》（國科發(fā)政字[1998]171號，已廢止）：以高新技術成果出資入股，作價金額超過有限責任公司或科技開發(fā)型企業(yè)注冊資本20%的，由技術出資方或企業(yè)出資各方共同委托的代表，向科技管理部門提出高新技術成果審查認定申請。

• 《國務院辦公廳轉發(fā)科技部等部門關于促進科技成果轉化若干規(guī)定的通知》（國辦發(fā)[1999]第29號，已失效）：“以高新技術成果向有限責任公司或非公司制企業(yè)出資入股的，高新技術成果的作價金額可達到公司或企業(yè)注冊資本的35%，另有約定的除外?！?/span>