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近期,公開報道的一則案例引起熱議,案例基本信息如下: A公司為B公司提供管理系統(tǒng)升級改造、監(jiān)測系統(tǒng)開發(fā)服務(wù)。合同簽署后,A公司到省科技廳辦理了技術(shù)合同認定登記,并報主管稅務(wù)機關(guān)備查。服務(wù)完成后,A公司將其取得的服務(wù)收入申報為增值稅免稅收入(技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)開發(fā)免征增值稅)。稅務(wù)人員在檢查時認為,A公司的服務(wù)收入不屬于免稅范圍,應(yīng)按照“軟件服務(wù)”項目計算繳納增值稅。雙方由此產(chǎn)生爭議,公開信息顯示雙方的主要觀點為: A公司:根據(jù)《技術(shù)合同認定規(guī)則》相關(guān)規(guī)定,其提供的服務(wù)屬于“信息技術(shù)研究開發(fā)項目”,對應(yīng)的合同屬于“技術(shù)開發(fā)合同”,且已經(jīng)得到技術(shù)主管部門的認定登記,因此可以適用技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)開發(fā)免征增值稅政策。 稅務(wù)機關(guān):服務(wù)收入是否免征增值稅,不能僅看服務(wù)合同是否已經(jīng)在科技部門備案登記,首先需要判斷A公司為B公司提供的服務(wù)是技術(shù)開發(fā)服務(wù),還是軟件服務(wù)。只有技術(shù)開發(fā)服務(wù),才符合免征增值稅政策的規(guī)定。而從業(yè)務(wù)實質(zhì)上分析,A公司提供的服務(wù),屬于軟件服務(wù)的范疇,應(yīng)計算繳納增值稅。 事實上,自“營改增”起,軟件服務(wù)是否可以享受《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》(財稅〔2016〕36號,“36號文”)關(guān)于技術(shù)開發(fā)的免稅規(guī)定,一直都是頗具爭議的話題。實踐中,由于兩類服務(wù)的邊界模糊,缺乏明晰有效的政策指引,各地稅務(wù)機關(guān)對該問題的理解和執(zhí)行也存在差異。本文將從以下問題出發(fā),對“軟件服務(wù)”與“技術(shù)開發(fā)”之爭展開討論: “軟件服務(wù)”與“技術(shù)開發(fā)”是涇渭分明的兩種服務(wù)類型嗎?兩者的概念是否存在交叉?存在交叉的情況下納稅人應(yīng)當(dāng)如何進行稅務(wù)處理? 如何解釋稅法?對于稅法規(guī)定的解釋和行政部門管理之間是什么關(guān)系?取得科技部門的技術(shù)合同認定登記是否代表服務(wù)性質(zhì)即為技術(shù)開發(fā)? 01 問題的關(guān)鍵:軟件服務(wù)與技術(shù)開發(fā)之間的關(guān)系判斷 1. 36號文中軟件服務(wù)與技術(shù)開發(fā)的定義 根據(jù)36號文《附件3:營業(yè)稅改征增值稅試點過渡政策的規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定,“納稅人提供技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)開發(fā)和與之相關(guān)的技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)”免征增值稅。其中技術(shù)開發(fā)指《銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)注釋》中的“研發(fā)服務(wù)”范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)活動,即就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)進行研究與試驗開發(fā)的業(yè)務(wù)活動,也稱技術(shù)開發(fā)服務(wù)。 而軟件服務(wù),根據(jù)36號文《銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)注釋》的規(guī)定,是信息技術(shù)服務(wù)下的服務(wù)類型。其中,信息技術(shù)服務(wù)是指“利用計算機、通信網(wǎng)絡(luò)等技術(shù)對信息進行生產(chǎn)、收集、處理、加工、存儲、運輸、檢索和利用,并提供信息服務(wù)的業(yè)務(wù)活動”;具體到軟件服務(wù),是指“提供軟件開發(fā)服務(wù)、軟件維護服務(wù)、軟件測試服務(wù)的業(yè)務(wù)活動”,但未就前述三類軟件服務(wù)類型作進一步的解釋說明。 從文字表述來看,軟件服務(wù)包括軟件開發(fā)服務(wù)、軟件維護服務(wù)、軟件測試服務(wù),顧名思義,其中軟件維護很明顯是在現(xiàn)有軟件的基礎(chǔ)上進行信息收集、處理及應(yīng)用;而技術(shù)開發(fā)的重點在于開發(fā),即,在現(xiàn)有技術(shù)基礎(chǔ)上進行的技術(shù)改進或者提升。從這個意義上看,軟件維護的本義與技術(shù)開發(fā)的含義沖突較大。然而,從技術(shù)開發(fā)可能是一系列行為的組合,技術(shù)開發(fā)的成果可能表現(xiàn)為軟件,從信息技術(shù)本身也是一種技術(shù)的角度來看,軟件開發(fā)和軟件測試則有可能部分或全部與技術(shù)開發(fā)相重疊。 以案件涉及的監(jiān)測系統(tǒng)來看,如果我們假設(shè),一家企業(yè)自行開發(fā)出一項軟件,能夠?qū)υ緹o法監(jiān)測的環(huán)境中的特定要素變化進行監(jiān)測,那么,這樣的軟件開發(fā)行為就可以稱之為技術(shù)開發(fā);又比如,對計算機操作系統(tǒng)的開發(fā)顯然可以定位為信息技術(shù)開發(fā)活動;反過來,如果一項軟件開發(fā)是游戲軟件開發(fā)或者只是實現(xiàn)一個簡單的系統(tǒng)功能,則可能不能歸入技術(shù)開發(fā)的范疇(再進一步說,游戲開發(fā)中也可能涉及技術(shù)開發(fā),比如游戲軟件開發(fā)中的某些圖像技術(shù)實現(xiàn)本身可能是技術(shù)突破)。 從上述的分析可以表明,軟件服務(wù)和技術(shù)開發(fā)(以及相關(guān)服務(wù))并不存在完全排斥或相互包含關(guān)系,而是實際上存在交叉關(guān)系。 2. 營業(yè)稅時代的政策演變 增值稅的應(yīng)稅服務(wù)絕大多數(shù)都是平移營業(yè)稅時期的應(yīng)稅服務(wù),在僅依據(jù)現(xiàn)行36號文無法準確辨別時,可以回溯營業(yè)稅時期,探尋技術(shù)開發(fā)、軟件服務(wù)稅務(wù)處理的起源及變化,以及技術(shù)開發(fā)免稅政策出臺的背景和政策目的。(政策演變規(guī)則梳理詳見附錄表格) (1)起源:軟件服務(wù)與技術(shù)服務(wù)均按照“其他服務(wù)業(yè)”進行處理 根據(jù)《中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例(1993)》與《營業(yè)稅稅目注釋(試行稿)》(國稅發(fā)〔1993〕149號)的相關(guān)規(guī)定,營業(yè)稅的稅目包括交通運輸業(yè)、建筑業(yè)、金融保險業(yè)、郵電通信業(yè)、文化體育業(yè)、娛樂業(yè)、服務(wù)業(yè)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)、銷售不動產(chǎn),其中,服務(wù)業(yè)是指“利用設(shè)備、工具、場所、信息或技能為社會提供服務(wù)的業(yè)務(wù)”,包括代理業(yè)、旅店業(yè)、飲食業(yè)、旅游業(yè)、倉儲業(yè)、租賃業(yè)、廣告業(yè)、其他服務(wù)業(yè)??梢园l(fā)現(xiàn),營業(yè)稅征稅范圍主要是按照行業(yè)進行分類,并未就技術(shù)開發(fā)與軟件服務(wù)進行明確劃分與定義,通常認為兩者均按照“其他服務(wù)業(yè)”進行處理。 (2)變化1:首次出臺技術(shù)開發(fā)等服務(wù)及軟件產(chǎn)品的優(yōu)惠政策 1999年,中共中央、國務(wù)院發(fā)布《中共中央、國務(wù)院關(guān)于加強技術(shù)創(chuàng)新,發(fā)展高科技,實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定》(中發(fā)〔1999〕14號,“14號文”),從鼓勵技術(shù)創(chuàng)新、發(fā)展高科技、實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的政策目的出發(fā),提出“對技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)開發(fā)和與之相關(guān)的技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)的收入,免征營業(yè)稅”;同時,對開發(fā)生產(chǎn)軟件產(chǎn)品的企業(yè),其軟件產(chǎn)品可按照6%的征收率計算繳納增值稅。 同期,為貫徹落實14號文的政策目的,財政部、國家稅務(wù)總局出臺了對應(yīng)的財稅規(guī)定《關(guān)于貫徹落實<中共中央國務(wù)院關(guān)于加強技術(shù)創(chuàng)新,發(fā)展高科技,實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定>有關(guān)稅收問題的通知》(財稅字〔1999〕273號,“273號文”),明確技術(shù)開發(fā)等服務(wù)免征增值稅,計算機軟件產(chǎn)品適用增值稅即征即退政策(實際稅負超過6%的部分)。對于技術(shù)開發(fā)的定義,與《中華人民共和國技術(shù)合同法》(已廢止)對“技術(shù)開發(fā)合同”的定義基本保持一致(現(xiàn)行適用的《技術(shù)合同認定規(guī)則》中“技術(shù)開發(fā)合同”的定義也未發(fā)生調(diào)整)。 在此階段,技術(shù)開發(fā)免征營業(yè)稅與計算機軟件產(chǎn)品增值稅即征即退政策并行,均是國家為了促進技術(shù)創(chuàng)新、發(fā)展高科技給予的稅收優(yōu)惠政策,且未明確將軟件開發(fā)服務(wù)排除在技術(shù)開發(fā)之外。在此基礎(chǔ)上,與軟件產(chǎn)品對應(yīng)的軟件開發(fā),如果符合“技術(shù)創(chuàng)新”的要求,原則上可以按照技術(shù)服務(wù)進行稅務(wù)處理,否則與政策激勵目的存在沖突。 (3)變化2:為進一步促進軟件產(chǎn)業(yè),加大了軟件產(chǎn)品的優(yōu)惠力度,明確與軟件產(chǎn)品相關(guān)的服務(wù)費的稅務(wù)處理 2000年,為進一步促進軟件產(chǎn)業(yè)和集成電路產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,國家層面加大了軟件產(chǎn)品的即征即優(yōu)惠力度(《鼓勵軟件產(chǎn)業(yè)和集成電路產(chǎn)業(yè)發(fā)展若干政策》(國發(fā)〔2000〕18號)、《關(guān)于鼓勵軟件產(chǎn)業(yè)和集成電路產(chǎn)業(yè)發(fā)展有關(guān)稅收政策問題的通知》(財稅〔2000〕25號))對軟件產(chǎn)品實際稅負超過3%的部分即征即退。 另一方面,由于納稅人銷售軟件產(chǎn)品時可能會提供相關(guān)的服務(wù),《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于增值稅若干政策的通知》(財稅〔2005〕165號,“165號文”)明確,“納稅人銷售軟件產(chǎn)品并隨同銷售一并收取的軟件安裝費、維護費、培訓(xùn)費等收入,應(yīng)按照增值稅混合銷售的有關(guān)規(guī)定征收增值稅,并可享受軟件產(chǎn)品增值稅即征即退政策”“對軟件產(chǎn)品交付使用后,按期或按次收取的維護、技術(shù)服務(wù)費、培訓(xùn)費等不征收增值稅”。由此可見,165號文對不同類型的與軟件產(chǎn)品相關(guān)的服務(wù)費收入進行了區(qū)分處理:與軟件產(chǎn)品密切相關(guān)的、與軟件產(chǎn)品一并收取的安裝、維護、培訓(xùn)等費用按照混合銷售進行稅務(wù)處理,同時可適用增值稅即征即退政策;與軟件產(chǎn)品相對獨立的、分開收取的維護、技術(shù)服務(wù)、培訓(xùn)等費用則不征收增值稅。那么,不征收增值稅是否等同于免征增值稅或免征營業(yè)稅呢?這當(dāng)然是兩個問題,此處所說的“不征收增值稅”應(yīng)理解為“不適用增值稅”,相應(yīng)服務(wù)應(yīng)當(dāng)適用營業(yè)稅規(guī)定,也即除了按營業(yè)稅征稅外,還是應(yīng)回到是否符合技術(shù)開發(fā)的要求進而判斷是否可以適用免征政策。 (4)變化3:為進一步鼓勵軟件產(chǎn)業(yè)發(fā)展,國務(wù)院出臺對軟件企業(yè)的軟件開發(fā)行為的營業(yè)稅優(yōu)惠政策,但未出臺落實實施的財稅文件 2011年,為進一步鼓勵軟件產(chǎn)業(yè)發(fā)展,國務(wù)院出臺《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)進一步鼓勵軟件產(chǎn)業(yè)和集成電路產(chǎn)業(yè)發(fā)展若干政策的通知》(國發(fā)﹝2011﹞4號,“4號文”),“對符合條件的軟件企業(yè)和集成電路設(shè)計企業(yè)從事軟件開發(fā)與測試,信息系統(tǒng)集成、咨詢和運營維護,集成電路設(shè)計等業(yè)務(wù),免征營業(yè)稅”,并提及“具體辦法由財政部、稅務(wù)總局會同有關(guān)部門制定”,但實際未出臺落實的財稅支持文件。同時期,蘇州市政府也出臺了響應(yīng)前述政策的文件(蘇府〔2011〕72號),但是該文件也非稅務(wù)機關(guān)頒布的財稅文件。整體來看,4號文出臺后,針對軟件企業(yè)的相關(guān)軟件服務(wù)(軟件開發(fā)與測試、信息系統(tǒng)集成、咨詢和運營維護)能否適用營業(yè)稅免稅政策在政策和實踐層面并不明確,國家層面的免稅政策是否出臺與是否執(zhí)行存在疑點。在這個問題上,其實可以看出國家的政策導(dǎo)向,在信息產(chǎn)業(yè)發(fā)展的重要期間,軟件本身作為信息技術(shù)的重要載體,可以認為鼓勵軟件開發(fā)是一項整體的政策,把軟件開發(fā)作為一種技術(shù)開發(fā)予以相同的稅收激勵應(yīng)該是國務(wù)院當(dāng)初出具相關(guān)政策的初衷。 3. 營改增過程中的承繼及沖突 從2012年開始至2016年結(jié)束,整個營改增從試點到全面推開。從應(yīng)稅范圍來看,大部分服務(wù)的增值稅應(yīng)稅范圍與營業(yè)稅應(yīng)稅范圍保持一致,不同的是,增值稅將現(xiàn)代服務(wù)單獨作出一類應(yīng)稅服務(wù),其中包括“研發(fā)和技術(shù)服務(wù)——研發(fā)服務(wù)(也稱技術(shù)開發(fā)服務(wù))”和“信息技術(shù)服務(wù)——軟件服務(wù)”。由于兩類服務(wù)定義較為抽象,定義的范疇如前所述顯然存在交叉,關(guān)于軟件服務(wù)(主要是軟件開發(fā)服務(wù))能否適用免稅政策的問題凸顯。 此外,相比于《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于在上海市開展交通運輸業(yè)和部分現(xiàn)代服務(wù)業(yè)營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》(財稅〔2011〕111號,“111號文”)、《關(guān)于將鐵路運輸和郵政業(yè)納入營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》(財稅〔2013〕106號,“106號文”),36號文在“研發(fā)服務(wù)”后加上了“也稱技術(shù)開發(fā)服務(wù)”,這一補充很可能是為了讓技術(shù)開發(fā)服務(wù)免征增值稅政策更加清晰地對應(yīng)到增值稅的應(yīng)稅范圍(研發(fā)和技術(shù)服務(wù)-研發(fā)服務(wù))。也正因此,部分稅務(wù)機關(guān)認為應(yīng)稅服務(wù)類型下“研發(fā)與技術(shù)服務(wù)-技術(shù)開發(fā)服務(wù)”與“信息技術(shù)服務(wù)-軟件服務(wù)”是沖突的,即只要構(gòu)成軟件服務(wù),就不可能屬于技術(shù)開發(fā)服務(wù)。事實上是對技術(shù)開發(fā)服務(wù)免稅范圍作出了更為局限和縮小的解釋,在一定程度上脫離了原營業(yè)稅免稅政策頒布時的政策意圖和導(dǎo)向(反觀營改增后的優(yōu)惠政策,技術(shù)開發(fā)免稅政策完全平移了營業(yè)稅的優(yōu)惠政策,軟件產(chǎn)品即征即退增值稅的政策與原增值稅法下的規(guī)定也基本相同,可理解為政策意圖和導(dǎo)向并未發(fā)生改變)。 4. 規(guī)則解讀小結(jié) 在營業(yè)稅時代,軟件服務(wù)與技術(shù)開發(fā)服務(wù)均按照“其他服務(wù)業(yè)”進行稅務(wù)處理,并無獨立的服務(wù)名目。出于鼓勵技術(shù)創(chuàng)新的政策目的,首先出臺技術(shù)開發(fā)免征營業(yè)稅的政策,定義參考了當(dāng)時適用的技術(shù)合同法中“技術(shù)開發(fā)合同”的定義,并在營改增過程中平移該項稅務(wù)優(yōu)惠。但對于軟件服務(wù),國務(wù)院發(fā)布的4號文提出了營業(yè)稅優(yōu)惠政策,但未落實到稅務(wù)法規(guī)層面;同時,在營改增過程中將軟件(開發(fā))服務(wù)與技術(shù)開發(fā)進行區(qū)別,單獨作為應(yīng)稅服務(wù)名目。歷史的演進和規(guī)則本身從一定程度上表明,稅收政策并沒有意圖將所有的軟件服務(wù)都作為技術(shù)開發(fā)進行相應(yīng)的稅務(wù)處理。因而軟件開發(fā)和其他相關(guān)軟件服務(wù)是否能適用技術(shù)開發(fā)(及相關(guān)服務(wù))的免稅待遇,就需要回到具體的交叉語境下進行判斷。 在這意義上,如在軟件開發(fā)中如同其他立法的技巧一樣,加入一句“如軟件開發(fā)活動同時符合技術(shù)開發(fā)相關(guān)規(guī)定的,納稅人可依法(選擇)享受相關(guān)的稅收優(yōu)惠”,就可以比較清晰的界定出對稅法適用的基礎(chǔ)邏輯。 02 進一步的討論:軟件服務(wù)具體稅務(wù)處理 1. 軟件服務(wù)能不能適用技術(shù)開發(fā)免稅政策 如前述分析,無論是現(xiàn)行36號文的定義還是歷史規(guī)則演變來看,軟件服務(wù)與技術(shù)開發(fā)服務(wù)的范圍可能存在交叉。其中,通常認為軟件維護服務(wù)不具有技術(shù)創(chuàng)新性,很難認定屬于技術(shù)開發(fā)服務(wù);但對于軟件開發(fā)和軟件測試服務(wù)(測試很可能是開發(fā)的一個環(huán)節(jié)),如以軟件為載體的創(chuàng)新技術(shù)開發(fā)活動(例如針對某項新技術(shù)研發(fā)軟件),仍有可能歸屬為技術(shù)開發(fā)的范疇,但如果是在現(xiàn)有軟件的基礎(chǔ)上進行的不具有創(chuàng)新性的開發(fā)(未產(chǎn)生明顯創(chuàng)新的更新迭代),或者開發(fā)的軟件并非一項技術(shù)改進(比如不具有技術(shù)突破的游戲),則可能不屬于技術(shù)開發(fā)。 可以認為,現(xiàn)有“技術(shù)開發(fā)”的定義并不周延,應(yīng)該存在與“軟件服務(wù)-軟件開發(fā)服務(wù)”的交叉之處,代表著一項服務(wù)可能同時符合“技術(shù)開發(fā)”與“軟件服務(wù)”的定義要求。在此情況下,如前所述,本文認為,對于同時符合兩種稅務(wù)處理的應(yīng)稅行為,在稅法明確認定軟件開發(fā)服務(wù)不適用技術(shù)開發(fā)的免稅政策前,從有利于納稅人的角度,應(yīng)給予納稅人選擇進行稅務(wù)處理的權(quán)利。換言之,在納稅人能夠證明軟件開發(fā)服務(wù)屬于技術(shù)創(chuàng)新,同時取得科技部門的認定,相關(guān)材料報主管稅務(wù)機關(guān)備查的情況下,原則上仍可爭取適用技術(shù)服務(wù)免稅政策。 2. 取得科技部門技術(shù)合同認定登記是否代表一定可以適用技術(shù)開發(fā)免稅政策 根據(jù)36號規(guī)定,“納稅人申請免征增值稅時,須持技術(shù)轉(zhuǎn)讓、開發(fā)的書面合同,到納稅人所在地省級科技主管部門進行認定,并持有關(guān)的書面合同和科技主管部門審核意見證明文件報主管稅務(wù)機關(guān)備查”。那么,取得科技部門技術(shù)合同認定登記是否代表一定代表服務(wù)類型為技術(shù)開發(fā),進而適用免稅政策?答案并非如此,是否可以適用免稅政策,還是應(yīng)當(dāng)回到稅法本身的規(guī)定中,通過稅法定義及政策目的的解釋確認服務(wù)是否滿足技術(shù)開發(fā)的要求。 首先,從規(guī)則層面來看,取得科技部門的認定是適用稅收優(yōu)惠的前提之一,即未取得認定不能適用免稅政策,但取得認定不能推導(dǎo)適用優(yōu)惠政策。因為,很顯然,技術(shù)部門只是對技術(shù)合同進行認定,對于實際的活動是否符合36號文中的技術(shù)開發(fā)不進行判斷,對于行為在稅法上的性質(zhì)認定仍應(yīng)遵循稅法規(guī)定進行處理,也即,由于稅收優(yōu)惠本身是一項稅收政策的執(zhí)行,最終的解釋仍然需要回到稅法本身進行回答。只有當(dāng)稅法的規(guī)定本身不明確的時候,才可能出現(xiàn)將交易性質(zhì)認定交由其他部門法處理的情況。 其次,《技術(shù)合同認定登記管理辦法(2000)》規(guī)定,“財政、稅務(wù)等機關(guān)在審核享受有關(guān)優(yōu)惠政策的申請時,認為技術(shù)合同登記機構(gòu)的認定有誤的,可以要求原技術(shù)合同登記機構(gòu)重新認定。財政、稅務(wù)等機關(guān)對重新認定的技術(shù)合同仍認為認定有誤的,可以按國家有關(guān)規(guī)定對當(dāng)事人享受相關(guān)優(yōu)惠政策的申請不予審批?!碑?dāng)然,前述辦法出臺時,納稅人適用免稅政策需要由稅務(wù)機關(guān)進行審核,而現(xiàn)行已經(jīng)改為備查程序。但是,從前述規(guī)則的立意來看,對于納稅人能否享受相關(guān)稅收優(yōu)惠,具體的認定仍然應(yīng)該基于稅法的規(guī)定進行判斷,如果兩者存在沖突,應(yīng)該以稅法規(guī)則為準。雖然相應(yīng)的規(guī)則也會基于專業(yè)原因,尊重相關(guān)部門的處理,然而,這樣的尊重并沒有剝奪和改變稅務(wù)機關(guān)掌握最終決定權(quán)的意圖。 再者,科技部門對技術(shù)合同的認定及稅務(wù)備查均不屬于稅務(wù)行政審批行為,均不能直接產(chǎn)生稅務(wù)處理結(jié)果認定的效力。根據(jù)現(xiàn)行稅收征管理念,是否適用免稅政策由納稅人自行判別,并報送材料備查,在此過程中稅務(wù)機關(guān)僅做形式審查,而不對納稅申報事項進行實質(zhì)性審查,事后如果稅務(wù)機關(guān)認為納稅人不符合減免稅條件的,仍有權(quán)依法追繳稅款。 因此,當(dāng)納稅人的服務(wù)內(nèi)容根據(jù)稅法規(guī)定判斷不屬于技術(shù)開發(fā),即便其取得了科技部門就技術(shù)開發(fā)合同的認定,稅務(wù)機關(guān)也可以認定其不適用技術(shù)開發(fā)的免稅政策。 03 結(jié)語 軟件服務(wù)與技術(shù)開發(fā)之爭,和稅法的很多爭議一樣,是歷史和時代發(fā)展的產(chǎn)物,解決這樣的爭議最重要的除了尊重事實,那就是需要建立一個合理的法律解釋邏輯。一方面要理解規(guī)則制定的目的和要求,另一方面也要了解稅收規(guī)則和其他規(guī)則間的互動關(guān)系,最后,還需要有合理的爭議解決路徑設(shè)計。在稅法中,這樣的爭議還有很多,比如結(jié)構(gòu)性存款是不是存款在稅法上的解釋,比如現(xiàn)金池是不是委托貸款關(guān)系在稅法上的解釋,甚至還有高新技術(shù)企業(yè)認定稅務(wù)機關(guān)是否有權(quán)推翻的問題,這些沖突都來源于法律本身的模糊性,社會經(jīng)濟快速發(fā)展和征管交叉的存在。從總的原則來看,我們認為,就相關(guān)的問題,除了稅法解釋的大邏輯以外,其解決思路應(yīng)該可以歸納為以下基本的處理原則:1)稅法優(yōu)先;2)尊重認定;3)依序調(diào)整。這樣的思路其實也適用于很多其他的部門法解釋,在一個新詞層出不窮,概念日新月異的時代,任何部門法都不可能窮盡自己對概念的定義,借助其他法律,特別是民法的概念構(gòu)建管理體系就成為一個重要問題,在這樣的背景下如何又能回到部門法法律關(guān)系優(yōu)先的基礎(chǔ)上,就是一個很值得思考和考慮的問題。 除了上面的討論,其實還有一個重要的行政法概念,在以往的爭議中往往沒有被提到,那就是稅法模糊之下的稅收利益歸于納稅人,這也是行政法下的一個重要而常常未被尊重的原則。就技術(shù)開發(fā)和軟件服務(wù)的工作而言,雖然我們認為從法律上不能簡單的以技術(shù)部門的認定登記來對抗稅務(wù)機關(guān)的行政處理權(quán)限,但是考慮到兩者概念上可能存在的模糊,針對此類情況,從有利于納稅人的角度,首先應(yīng)當(dāng)明確符合技術(shù)開發(fā)要求的軟件服務(wù)應(yīng)可以適用技術(shù)開發(fā)免稅政策;其次如果產(chǎn)生爭議應(yīng)當(dāng)盡量尊重技術(shù)部門的決定,如果有異議的應(yīng)該首先提請技術(shù)部門進行撤銷;最后,才是在有充分證據(jù)和認定具有極大準確性的情況下進行自主的處理。
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