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企業(yè)內(nèi)控、獨(dú)立董事監(jiān)督、外部審計(jì)監(jiān)督，是避免上市公司脫軌的三道防線，A股里三道防線一起失靈的公司并非鳳毛麟角，亟須設(shè)計(jì)一種制度來促使三道防線有效協(xié)調(diào)，確保上市公司合規(guī)運(yùn)行

文 | 丁繼華

今年頭八個(gè)月，有14家上市公司的實(shí)際控制人或董事長被公安機(jī)關(guān)立案調(diào)查或被法院判刑，而且出事的企業(yè)都是民營上市公司，令人震驚。

這暴露出部分上市公司的實(shí)際控制人或者董事長合規(guī)經(jīng)營意識較差或者沒有合規(guī)意識。因此，建立上市公司首席合規(guī)官制度，推動上市公司建立合規(guī)管理體系并監(jiān)督其有效運(yùn)行，是一件迫在眉睫的事情。

這14人中，除2人涉嫌故意殺人和猥褻兒童的個(gè)人犯罪外，其他12人不僅涉及個(gè)人犯罪，還涉及到上市公司合規(guī)管理問題。這14人實(shí)際控制上市公司18家，事發(fā)后，這些公司市值縮水達(dá)700多億元，給80多萬名中小股東帶來巨大財(cái)產(chǎn)損失。

這些案子說明，這群具有很強(qiáng)社會影響力的人嚴(yán)重缺乏合規(guī)經(jīng)營意識，如果大量上市公司由這類人掌控，那么中國股市高質(zhì)量發(fā)展的基礎(chǔ)就不會牢固。

“守門人”缺位導(dǎo)致合規(guī)失控

第一，獨(dú)立董事合規(guī)監(jiān)督責(zé)任缺失。

為制衡大股東的權(quán)力，上市公司董事會要求安排一定數(shù)量的獨(dú)立董事。他們作為治理層面的關(guān)鍵“守門人”，監(jiān)督大股東合規(guī)經(jīng)營，以此保護(hù)中小股東的利益。

然而，在現(xiàn)實(shí)中，獨(dú)立董事沒有受到專業(yè)的合規(guī)培訓(xùn)，也沒有較強(qiáng)的合規(guī)意識，更不能深入到企業(yè)具體運(yùn)營中，因此，他們就很難形成合規(guī)洞察力，起到的合規(guī)監(jiān)督作用非常有限。

第二，管理層的自我合規(guī)監(jiān)督缺項(xiàng)。

全球企業(yè)的普遍做法是在內(nèi)部設(shè)置首席合規(guī)官，建立合規(guī)管理體系，通過體系化、制度化的自我監(jiān)督工具預(yù)防、監(jiān)督與補(bǔ)救企業(yè)可能發(fā)生的不當(dāng)行為。遺憾的是，只有小部分上市公司啟動了合規(guī)管理體系建設(shè)，并任命了首席合規(guī)官作為關(guān)鍵“守門人”，真正開展合規(guī)管理、能夠有效自我監(jiān)督的上市公司少之又少。

第三，外部審計(jì)機(jī)構(gòu)合規(guī)監(jiān)督失靈。

康得新、康美藥業(yè)兩家公司暴露出了外部審計(jì)機(jī)構(gòu)在合規(guī)監(jiān)督中長期失靈，更有甚者，某些上市公司在上市之前就與外部審計(jì)機(jī)構(gòu)合謀，協(xié)助公司造假實(shí)現(xiàn)上市。

以上三個(gè)方面對應(yīng)著企業(yè)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)管理的三道防線，任何一道防線失靈，都不能很好地發(fā)揮合規(guī)監(jiān)督作用，何況三道防線一起失靈！

當(dāng)前，上市公司需要設(shè)計(jì)一種制度來促進(jìn)三道防線之間有效協(xié)調(diào)，形成合規(guī)監(jiān)督的合力，確保合規(guī)管理真正被重視。

加快建設(shè)首席合規(guī)官制度

現(xiàn)有企業(yè)合規(guī)管理體系建設(shè)指導(dǎo)文件對首席合規(guī)官制度重視不夠。雖然國內(nèi)多個(gè)政府部門出臺了企業(yè)合規(guī)管理體系建設(shè)指引性文件，但這些文件沒有把首席合規(guī)官上升到制度設(shè)計(jì)層面。

如，原銀監(jiān)會發(fā)布的《商業(yè)銀行合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)管理指引》，原保監(jiān)會發(fā)布的更新版本的《保險(xiǎn)公司合規(guī)管理指引》，證監(jiān)會發(fā)布的《證券公司和證券投資基金管理公司合規(guī)管理辦法》，國務(wù)院國資委發(fā)布的《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》，這些文件都沒明確要求設(shè)置首席合規(guī)官。

只有國家發(fā)改委發(fā)布的《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》明確要求有境外業(yè)務(wù)的企業(yè)可以結(jié)合實(shí)際任命專職的首席合規(guī)官，這也是首次明確提出在企業(yè)設(shè)置首席合規(guī)官的官方文件。

推動上市公司建立首席合規(guī)官制度，既不會與各類企業(yè)的主管部門發(fā)布的合規(guī)管理體系建設(shè)文件相沖突，也不會削弱現(xiàn)有合規(guī)管理體系建設(shè)相關(guān)文件的權(quán)威性，而是監(jiān)管部門強(qiáng)化上市公司合規(guī)管理的創(chuàng)新之舉。

設(shè)置首席合規(guī)官應(yīng)是合規(guī)管理組織體系建設(shè)的核心內(nèi)容，也是建立有效的合規(guī)管理體系的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，需要從制度層面正式地、公開地予以規(guī)定。

美國聯(lián)邦量刑指南要求，美國每一家大公司都要有一個(gè)有效的合規(guī)方案，任命一個(gè)首席合規(guī)官是美國公司對合規(guī)管理有效性進(jìn)行監(jiān)督必不可少的程序，否則可能導(dǎo)致公司及其高管面臨刑事和民事風(fēng)險(xiǎn)。

通過建立首席合規(guī)官制度，可以推動首席合規(guī)官走上職業(yè)化道路。在實(shí)踐中，各類企業(yè)在落實(shí)主管部門發(fā)布的合規(guī)管理體系建設(shè)文件時(shí)，往往是由公司法律顧問兼任合規(guī)管理負(fù)責(zé)人，或者由分管某領(lǐng)域的副總裁擔(dān)任合規(guī)管理負(fù)責(zé)人。

這樣做是不得已而為之，因?yàn)楝F(xiàn)在市場上沒有足夠多的合規(guī)專業(yè)人才，更沒有足夠多的具備專業(yè)素質(zhì)的首席合規(guī)官。

但是，這樣設(shè)置不能體現(xiàn)出總法律顧問或相關(guān)合規(guī)管理負(fù)責(zé)人與首席合規(guī)官的不同角色定位。當(dāng)合規(guī)管理負(fù)責(zé)人承擔(dān)了多個(gè)角色時(shí)，還可能導(dǎo)致潛在的利益沖突，也很難把道德與合規(guī)上升到一個(gè)專業(yè)的和作為公司的優(yōu)先事項(xiàng)來對待。

2008年以后，美國與歐洲跨國公司都開始強(qiáng)化合規(guī)管理，在公司內(nèi)部設(shè)置了專職的首席道德與合規(guī)官或首席合規(guī)官，已經(jīng)走上了職業(yè)化的道路。

建立首席合規(guī)官制度，需要把首席合規(guī)官的崗位、職責(zé)、權(quán)力與利益等制度化與公開化。

一是上市公司的董事會要形成決議，正式設(shè)置首席合規(guī)官職位。從美國合規(guī)專業(yè)人士協(xié)會2012年的一項(xiàng)調(diào)查結(jié)果來看，受訪的800名合規(guī)專業(yè)人士中，88％認(rèn)為首席合規(guī)官不應(yīng)該由總法律顧問兼任，而是應(yīng)由合規(guī)專業(yè)人士來擔(dān)任。對已設(shè)置合規(guī)管理負(fù)責(zé)人或者由總法律顧問兼任首席合規(guī)官的上市公司，應(yīng)對它們現(xiàn)有的崗位職責(zé)進(jìn)行梳理，最好實(shí)現(xiàn)不相容職務(wù)的分離。

二是明確首席合規(guī)官的權(quán)責(zé)利。董事會要確保首席合規(guī)官在履職過程中有足夠的權(quán)威性與獨(dú)立性。首席合規(guī)官是上市公司的高級管理人員，薪酬與待遇由董事會來決定，列席董事會會議與經(jīng)營決策會議，有權(quán)參加或列席有關(guān)會議，查閱、復(fù)制公司文件與資料。

首席合規(guī)官要建立健全并監(jiān)督合規(guī)管理體系，對公司的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行預(yù)防、監(jiān)督與應(yīng)對。最重要的是，他們可以不用過濾任何信息直接向董事會成員匯報(bào)。

三是界定首席合規(guī)官監(jiān)督領(lǐng)域。以首席合規(guī)官為基礎(chǔ)，構(gòu)建的專業(yè)化自我監(jiān)督體系，其監(jiān)督的范圍又遠(yuǎn)比反腐敗監(jiān)督更廣，不僅涉及到反腐敗領(lǐng)域，還要結(jié)合企業(yè)經(jīng)營特點(diǎn)涉及到產(chǎn)品質(zhì)量、內(nèi)幕交易、利益沖突、財(cái)務(wù)記錄、稅務(wù)、安全生產(chǎn)、勞動用工、環(huán)境保護(hù)、貿(mào)易管制等領(lǐng)域。

首席合規(guī)官要強(qiáng)化專業(yè)管理部門的合規(guī)意識，由專業(yè)管理部門對各重點(diǎn)領(lǐng)域合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行專業(yè)化的管理。

四是規(guī)定首席合規(guī)官任免程序。在公司章程中要對首席合規(guī)官的職責(zé)、任免條件和程序作出書面規(guī)定。首席合規(guī)官離職時(shí)要向董事會提出公司面臨的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)等情況，上市公司要公開披露首席合規(guī)官離職信息。

避免首席合規(guī)官淪為花架子

首席合規(guī)官真能有效監(jiān)督上市公司實(shí)際控制人或者董事長嗎？對董事長故意殺人、猥褻女童這樣的個(gè)人犯罪行為，首席合規(guī)官很難有效制約，但對于企業(yè)日常經(jīng)營管理中的不合規(guī)行為，首席合規(guī)官制度應(yīng)該能夠起到很好的防范作用。

一是敦促董事會自身合規(guī)運(yùn)行。合規(guī)官要對董事會成員進(jìn)行專業(yè)的合規(guī)培訓(xùn)，提升董事會成員的合規(guī)意識，發(fā)揮好董事會的合規(guī)監(jiān)督作用。另一方面董事會成員與首席合規(guī)官建立起直接溝通機(jī)制，可以就首席合規(guī)官提出的合規(guī)疑慮直接聘請外部專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行調(diào)查，費(fèi)用由上市公司承擔(dān)。相關(guān)的調(diào)查結(jié)果要以書面形式明確告知首席合規(guī)官。此外，要把合規(guī)專業(yè)能力作為獨(dú)立董事任職資格的門檻要求，要充分發(fā)揮獨(dú)立董事對上市公司合規(guī)經(jīng)營的監(jiān)督作用。

二是充分發(fā)揮外部審計(jì)機(jī)構(gòu)的合規(guī)監(jiān)督作用。首席合規(guī)官團(tuán)隊(duì)要對公司聘用的外部審計(jì)機(jī)構(gòu)的合規(guī)背景進(jìn)行調(diào)查。同時(shí)，首席合規(guī)官要與外部審計(jì)保持充分的溝通，要求外部審計(jì)將合規(guī)管理的標(biāo)準(zhǔn)納入審計(jì)工作?？梢圆殚唽徲?jì)報(bào)告，便于發(fā)現(xiàn)公司存在的合規(guī)內(nèi)控問題，從而增強(qiáng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)合規(guī)監(jiān)督的有效性。

三是設(shè)置上市公司內(nèi)部員工合規(guī)舉報(bào)機(jī)制。從美國證交委（SEC）調(diào)查的案例來看，40％的案子是由公司內(nèi)部舉報(bào)人提供線索而啟動調(diào)查的。為鼓勵(lì)內(nèi)部舉報(bào)人，美國制定了《多德-弗蘭克華爾街改革和消費(fèi)者保護(hù)法》，一旦監(jiān)管部門作出對上市公司處罰決定，可將罰金的10％－30％用來獎(jiǎng)勵(lì)舉報(bào)人，以補(bǔ)償舉報(bào)人承擔(dān)的舉報(bào)風(fēng)險(xiǎn)。監(jiān)管機(jī)構(gòu)定期公布獎(jiǎng)勵(lì)給舉報(bào)人的總金額，以此鼓勵(lì)上市公司的內(nèi)部舉報(bào)人。

A股市場已有近3600家上市公司，不可能一夜之間都建立首席合規(guī)官制度。監(jiān)管機(jī)構(gòu)可以要求合規(guī)問題嚴(yán)重的公司率先引入該制度。比如監(jiān)管部門可以要求，給康得新和康美藥業(yè)做審計(jì)的兩家會計(jì)師事務(wù)所近五年審計(jì)過的上市公司，均應(yīng)自查合規(guī)內(nèi)控情況并向監(jiān)管部門匯報(bào)。若發(fā)現(xiàn)實(shí)質(zhì)性的合規(guī)內(nèi)控缺陷，就應(yīng)立即建立首席合規(guī)官制度。

（作者為北京新世紀(jì)跨國公司研究所副所長；編輯：馬克）

（本文首刊于2019年9月2日出版的《財(cái)經(jīng)》(博客,微博)雜志）