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案情介紹

       1998年12月，北京市地稅局接到國(guó)家稅務(wù)總局批辦的，關(guān)于調(diào)查北京某公司與日本Z公司之間傭金支付情況的函。函中反映，日本稅務(wù)機(jī)關(guān)在對(duì)本國(guó)的Z公司進(jìn)行稅務(wù)檢查時(shí)，發(fā)現(xiàn)Z公司將支付給該公司中國(guó)銷售總代理北京某公司的兩筆款項(xiàng)，分別于1996年8月和1997年2月以電匯的方式匯給了香港的Y國(guó)際有限公司。為了解這兩筆款項(xiàng)的支付原因及納稅情況，根據(jù)中日稅收協(xié)定的有關(guān)條款，日本方面要求中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)協(xié)助調(diào)查。

       經(jīng)調(diào)查，北京某公司為1993年10月成立的一家民營(yíng)公司。該公司1995年12月與日本Z公司簽定協(xié)議，根據(jù)協(xié)議內(nèi)容，日本Z公司授權(quán)北京某公司為其商品在中國(guó)大陸的獨(dú)家代理銷售商，并依據(jù)北京某公司的銷售情況向香港的Y國(guó)際有限公司支付傭金。香港的Y國(guó)際有限公司是北京某公司的三名主要股東和一名美籍華人在香港共同注冊(cè)的，北京某公司與香港的Y國(guó)際有限公司構(gòu)成關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系。日本Z公司分別于1996年8月和1997年2月支付給北京某公司銷售代理傭金，在傭金支付時(shí)，北京某公司以該公司沒(méi)有外匯帳號(hào)為由，要求日本Z公司將傭金匯入香港的Y國(guó)際有限公司的銀行帳號(hào)，北京某公司將傭金暫存于香港的Y國(guó)際有限公司，因此這兩筆款項(xiàng)至今未進(jìn)入北京某公司的帳內(nèi)。

       北京某公司認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)營(yíng)業(yè)稅暫行條例》的有關(guān)規(guī)定：“營(yíng)業(yè)稅的納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間，為納稅人收訖營(yíng)業(yè)收入款項(xiàng)或者取得索取營(yíng)業(yè)收入款項(xiàng)的憑據(jù)的當(dāng)天?！北本┠彻炯葲](méi)有收到營(yíng)業(yè)收入款，也沒(méi)有收取營(yíng)業(yè)收入款的憑證，因此，北京某公司的應(yīng)稅行為雖然發(fā)生，但是還沒(méi)有到納稅期限，目前尚不需要繳納稅款。

       通過(guò)調(diào)查取證，稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)為，首先根據(jù)北京某公司與日本Z公司的協(xié)議，北京某公司是日本Z公司在中國(guó)的獨(dú)家代理商，Z公司支付的傭金全部為北京某公司的代理收入，不涉及第三者。其次，從帳面上看，北京某公司雖然沒(méi)有收到有關(guān)的代理傭金和取得傭金的有關(guān)憑證，但是，上述傭金已經(jīng)匯入北京某公司指定的與本企業(yè)有實(shí)際關(guān)聯(lián)的企業(yè)銀行帳戶內(nèi)，實(shí)際上已經(jīng)擁有了支配該筆資金的能力。北京某公司的上述做法，從形式上看似乎并不違反有關(guān)的稅收法規(guī)，但實(shí)質(zhì)上北京某公司的目的是為了逃避納稅義務(wù)，因此根據(jù)“實(shí)質(zhì)課稅”和“實(shí)質(zhì)重于名目”的原則，北京市地稅局做出如下決定：

       確定以日本Z公司支付給北京某公司的傭金匯入香港的Y國(guó)際有限公司的日期，為北京某公司該項(xiàng)收入的營(yíng)業(yè)稅和企業(yè)所得稅的納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間，根據(jù)《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法》的有關(guān)規(guī)定，將有關(guān)稅款追繳入庫(kù)。

       法理評(píng)析

       一、什么是避稅、稅收籌劃和偷稅？避稅和稅收籌劃的關(guān)系是什么？

       避稅是指納稅義務(wù)人通過(guò)對(duì)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的不適當(dāng)?shù)陌才?，從而能夠利用稅法的不完善之處?lái)規(guī)避稅法所規(guī)定的納稅義務(wù)或較高納稅義務(wù)的行為。稅收籌劃是納稅人在法律許可的范圍內(nèi)，根據(jù)政府的稅收政策導(dǎo)向，通過(guò)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的事先籌劃或安排進(jìn)行納稅方案的優(yōu)化選擇，以盡可能地減輕稅收負(fù)擔(dān)，獲得“節(jié)稅”的稅收利益的合法行為。由于稅收籌劃在客觀上可以降低稅收負(fù)擔(dān)，因此，稅收籌劃又稱為“節(jié)稅”。偷稅是有意采取欺騙手段違反稅法來(lái)逃避應(yīng)繳稅款，采取的手段有偽造、變?cè)臁㈦[匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證，在帳簿上多列支出或不列、少列收入等，這種行為違背了稅收法律主義，違法地減輕了自己的納稅義務(wù)，減少了政府的財(cái)政收入，是稅法所禁止的行為，對(duì)偷稅者要追究法律責(zé)任。

       稅收籌劃與避稅的關(guān)系比較復(fù)雜。國(guó)內(nèi)有學(xué)者認(rèn)為兩者是完全不同的：稅收籌劃是合法的，體現(xiàn)了稅收的政策導(dǎo)向，而避稅則是利用稅法的漏洞來(lái)規(guī)避或減輕稅負(fù)，它雖不直接違法，但違背了立法的精神。我們認(rèn)為，避稅和稅收籌劃兩者的關(guān)系是一種屬種關(guān)系，即避稅包括稅收籌劃。避稅可以分為合法避稅和非合法避稅兩類。合法避稅是指符合政府稅收立法意圖，以合法的方式比較決策，避重就輕，減少其納稅義務(wù)的行為。判斷避稅是否合法的依據(jù)就在于政府是否承認(rèn)納稅人有權(quán)對(duì)自己的納稅義務(wù)、納稅地點(diǎn)進(jìn)行選擇。合法避稅就是稅收籌劃。非合法避稅就是指偷稅、騙稅等違法行為，是不合法的。因此，避稅包括了稅收籌劃。[1]

       二、稅收籌劃有那些特征？應(yīng)遵循哪些基本原則？

       從稅收籌劃的產(chǎn)生及其定義來(lái)看，稅收籌劃有如下五個(gè)主要特征：

        第一，合法性。稅收籌劃是根據(jù)現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行的選擇行為，是完全合法的。不僅僅是合法的，在很多情況下，稅收籌劃的結(jié)果也是國(guó)家稅收政策所希望的行為。我們要在法律許可的范圍內(nèi)進(jìn)行稅收籌劃，而不能通過(guò)違法活動(dòng)來(lái)減輕稅收，減輕稅收的行為至少是不被法律所禁止的。因此，我們要熟悉現(xiàn)行的法律和政策規(guī)定。

        第二，選擇性。企業(yè)經(jīng)營(yíng)、投資和理財(cái)活動(dòng)是多方面的，如針對(duì)某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)行為的稅法有兩種以上的規(guī)定可選擇時(shí)，或者完成某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)有兩種以上方法供選用時(shí)，就存在稅收籌劃的可能。通常，稅收籌劃是在若干方案中選擇稅負(fù)最輕或整體效益最大的方案。例如，企業(yè)對(duì)于存貨的計(jì)價(jià)，有先進(jìn)先出法、后進(jìn)先出法、零售價(jià)法等可供選擇，企業(yè)應(yīng)通過(guò)對(duì)物價(jià)因素、稅法規(guī)定的考慮，進(jìn)行權(quán)衡選擇，以確定最佳納稅效果。

        第三，籌劃性。在應(yīng)稅義務(wù)發(fā)生之前，企業(yè)可以通過(guò)事先的籌劃安排，如利用稅收優(yōu)惠規(guī)定，適當(dāng)調(diào)整收入和支出，選擇申報(bào)方式等途徑對(duì)應(yīng)納稅額進(jìn)行控制，即稅負(fù)對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)是可以控制的。從稅收法律主義的角度來(lái)講，稅收要素是由法律明確規(guī)定的，因此，從理論上來(lái)講，應(yīng)該納多少稅似乎也應(yīng)當(dāng)是法律所明確規(guī)定的。但法律所規(guī)定的僅僅是稅收要素，即納稅主體、征稅對(duì)象、稅基、稅率、稅收減免等，但法律無(wú)法規(guī)定納稅人的應(yīng)稅所得，也就是說(shuō)，法律無(wú)法規(guī)定納稅人的稅基的具體數(shù)額，這樣就給納稅人通過(guò)適當(dāng)安排自己的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)來(lái)減少稅基提供了可能，由于納稅人所籌劃的僅僅是應(yīng)稅事實(shí)行為，而并沒(méi)有涉及到法律規(guī)定的稅收要素，因此，稅收籌劃與稅收法律主義是不矛盾的。此外，選擇納稅時(shí)間也屬于稅收籌劃的范圍。如稅法規(guī)定應(yīng)稅行為發(fā)生后的30天內(nèi)納稅，此時(shí)就可進(jìn)行稅收籌劃，在應(yīng)稅行為發(fā)生后的第30天納稅。這對(duì)一個(gè)經(jīng)營(yíng)額很大的企業(yè)而言，可節(jié)省大量的資金成本，取得遲延納稅的收益。

        第四，目的性。企業(yè)進(jìn)行稅收籌劃的目的，就是要在法律允許的限度內(nèi)最大限度的減輕稅收負(fù)擔(dān)，降低稅務(wù)成本，從而增加資本總體收益。具體可細(xì)分為兩層；一是要選擇低稅負(fù)，低稅負(fù)就意味著成本低，資本回收率高：二是推遲納稅時(shí)間，取得遲延納稅的收益。這里要注意的是，目的性不能僅僅考慮某一個(gè)稅種，而要從企業(yè)的總體稅負(fù)考慮。比如，企業(yè)要交納5個(gè)或10個(gè)稅種，可能有1個(gè)稅種的稅率較高，但其他稅種的稅率比較低，因而，總體稅負(fù)還是比較低的，在這種情況下，應(yīng)綜合考慮，選擇最佳方案。而不能只關(guān)注一個(gè)稅種，否則就可能出現(xiàn)在某一個(gè)稅種上減輕了稅收負(fù)擔(dān)，而在另外一個(gè)稅種上增加了稅收負(fù)擔(dān)，總體上可能是沒(méi)有獲得任何稅收利益，甚至還加重了企業(yè)的稅收負(fù)擔(dān)。因此，從整體的角度進(jìn)行稅收籌劃是非常重要的原則。

       第五，機(jī)率性。稅收籌劃是一種事先安排，涉及較多的不確定性因素，其成功率并非百分之百；同時(shí)，稅收籌劃的經(jīng)濟(jì)效益也是一個(gè)預(yù)估的范圍，不是絕對(duì)數(shù)字。因此，企業(yè)在進(jìn)行稅收籌劃時(shí)應(yīng)盡量選擇成功概率較大的方案。從地域范圍來(lái)劃分，稅收籌劃可以分為國(guó)內(nèi)稅收籌劃和國(guó)際稅收籌劃。國(guó)內(nèi)籌劃是針對(duì)本國(guó)稅法進(jìn)行的，主要考慮的因素有稅種的差別、稅收優(yōu)惠政策、成本費(fèi)用的列支等。國(guó)際稅收籌劃則要考慮不同國(guó)家、國(guó)際組織的稅法規(guī)定，相關(guān)國(guó)家的稅收協(xié)定等。中國(guó)企業(yè)和美國(guó)企業(yè)之間進(jìn)行貿(mào)易，就要熟悉美國(guó)的稅法規(guī)定，如美國(guó)的網(wǎng)上交易實(shí)行零稅率，如果我們不了解，就無(wú)法據(jù)此進(jìn)行稅收籌劃活動(dòng)。在實(shí)務(wù)中，我們還應(yīng)關(guān)心一些法律前沿和技術(shù)前沿問(wèn)題，以更好的設(shè)計(jì)企業(yè)的稅收籌劃活動(dòng)。比如，對(duì)電子商務(wù)交易的納稅問(wèn)題，稅務(wù)機(jī)構(gòu)目前還是一片空白，這需要我們加強(qiáng)對(duì)這些前沿課題的研究工作。

       稅收籌劃是一項(xiàng)經(jīng)濟(jì)價(jià)值巨大、技術(shù)層次很高的業(yè)務(wù)。開(kāi)展稅收籌劃工作，政府與企業(yè)均會(huì)獲得巨大的收益。對(duì)企業(yè)而言，有可能實(shí)現(xiàn)企業(yè)稅后利潤(rùn)最大化；對(duì)政府來(lái)講，則有助于更好地體現(xiàn)政府稅收法律及政策的導(dǎo)向功能，促進(jìn)稅收法律法規(guī)的完善。

        盡管稅收籌劃是一項(xiàng)技術(shù)性很強(qiáng)的綜合工作，但在籌劃過(guò)程中，還應(yīng)遵循一些基本的原則。只有遵循這些基本原則，才能保證稅收籌劃預(yù)期目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。在稅收籌劃過(guò)程中需要遵循的基本原則主要包括以下八個(gè)方面：

        第一，賬證完整原則。企業(yè)應(yīng)納稅額要得到稅務(wù)機(jī)構(gòu)的認(rèn)可，而認(rèn)可的依據(jù)就是檢查企業(yè)的帳簿憑證。完整的帳簿憑證，是稅收籌劃是否合法的重要依據(jù)。如果賬簿憑證不完整，甚至故意隱藏或銷毀賬簿憑證就有可能演變?yōu)橥刀愋袨?。因此，保證賬證完整，是稅收籌劃的最基本原則。

        第二，綜合衡量原則。企業(yè)稅收籌劃要從整體稅負(fù)來(lái)考慮：同時(shí)，應(yīng)衡量“節(jié)稅”與“增收”的綜合效果。企業(yè)稅負(fù)的減少，并不等于整體收益的增加，當(dāng)企業(yè)面臨多種稅收選擇時(shí)，應(yīng)選擇納稅不一定是最少但總體收益最多的方案。稅收負(fù)擔(dān)僅僅是企業(yè)負(fù)擔(dān)的一個(gè)方面，雖然是非常重要的方面，但并非全部，因此，如果某項(xiàng)方案降低了稅收負(fù)擔(dān)，但增加了其他的成本，比如工資成本、原材料成本或基本建設(shè)成本等等，則這種方案就不一定是最理想的方案。稅收籌劃的本意在于企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中把稅收成本作為一項(xiàng)重要的成本予以考慮，而不是一味強(qiáng)調(diào)降低企業(yè)稅收負(fù)擔(dān)，而不考慮因此所導(dǎo)致的企業(yè)其它成本的增加。

        第三，所得歸屬原則。企業(yè)應(yīng)對(duì)應(yīng)稅所得實(shí)現(xiàn)的時(shí)間、來(lái)源、歸屬種類以及所得的認(rèn)定等作出適當(dāng)合理的安排，以達(dá)到減輕所得稅稅負(fù)的目的。稅法對(duì)于不同時(shí)間實(shí)現(xiàn)的所得、對(duì)于不同來(lái)源的所得、對(duì)于不同性質(zhì)的所得所征收的稅收往往是不同的，因此，如果企業(yè)能在法律所允許的范圍內(nèi)適當(dāng)安排所得的這些具有稅法上意義的特征，就有可能實(shí)現(xiàn)降低所得稅負(fù)擔(dān)的目標(biāo)。

        第四，充分計(jì)列原則。凡稅法規(guī)定可列支的費(fèi)用、損失及扣除項(xiàng)目應(yīng)充分列扣。充分列扣一般有四種途徑：一是適當(dāng)縮短以后年度必須分?jǐn)偟馁M(fèi)用的期限，如可對(duì)某些設(shè)備采用加速折舊法，縮短無(wú)形資本攤銷期限；二是以公允的會(huì)計(jì)方法增加損失或費(fèi)用：如在通貨膨脹較嚴(yán)重時(shí)期，可對(duì)原材料的成本采用后進(jìn)先出法計(jì)價(jià)；三是改變支出方式以增加列支損失和費(fèi)用；四是增加或避免漏列可列支扣除項(xiàng)目。充分計(jì)列原則所減輕的主要是企業(yè)所得稅，因?yàn)槠髽I(yè)所得稅是對(duì)凈所得征稅，充分計(jì)列了各種費(fèi)用、損失和扣除項(xiàng)目就相應(yīng)降低了應(yīng)稅所得和企業(yè)所得稅，也就打到了稅收籌劃的目的。當(dāng)然，這里所謂的“充分”是指在法律所允許的限度內(nèi)，而并不是說(shuō)企業(yè)可以任意地“充分”，否則就可能演變?yōu)檫`法避稅或者偷稅。

        第五，利用優(yōu)惠原則。利用各種稅收優(yōu)惠政策和減免規(guī)定進(jìn)行稅收籌劃，這種方式所達(dá)到的節(jié)稅效果很好，而且風(fēng)險(xiǎn)很小，甚至沒(méi)有什么風(fēng)險(xiǎn)。因?yàn)槎愂諆?yōu)惠政策都是國(guó)家所鼓勵(lì)的行為，是符合國(guó)家稅收政策的，因此，其合法性是沒(méi)有問(wèn)題的。比如，現(xiàn)在開(kāi)發(fā)中西部地區(qū)有稅收優(yōu)惠，企業(yè)可以把一部分產(chǎn)業(yè)移到中西部地區(qū)，以利用稅收優(yōu)惠，獲得稅收收益。

        第六，優(yōu)化投資結(jié)構(gòu)原則。企業(yè)投資資金來(lái)源于負(fù)債和所有者權(quán)益兩部分。稅法對(duì)負(fù)債的利息支出采用從稅前利潤(rùn)中扣除的辦法，而對(duì)股息支出則采用稅后利潤(rùn)中扣除的辦法。因此，合理地組合負(fù)債和所有者權(quán)益資金在投資中的結(jié)構(gòu)，可以降低企業(yè)稅負(fù)，最大限度的提高投資收益。

        第七，選擇機(jī)構(gòu)設(shè)置原則。不同性質(zhì)的機(jī)構(gòu)，由于納稅義務(wù)的不同，稅負(fù)輕重也不同。稅收籌劃要考慮企業(yè)組織形態(tài)。如母子公司分別是納稅主體，分公司要繳納20%預(yù)提所得稅，子公司所得稅率為33%。企業(yè)擬在某地投資，是設(shè)立總公司還是分公司，是母公司還是子公司，需要慎重考慮。

       第八，選擇經(jīng)營(yíng)方式原則。經(jīng)營(yíng)方式的不同，適用稅率也不一樣。因此，企業(yè)可靈活選擇批發(fā)、零售、代銷、自營(yíng)、租賃等不同的經(jīng)營(yíng)方式，以降低企業(yè)稅負(fù)。

       以上基本原則需要在稅收籌劃的過(guò)程中綜合考慮、綜合運(yùn)用，而不能只關(guān)注某一個(gè)或某幾個(gè)原則，而忽略了其他原則，否則就可能在遵循某一原則的同時(shí)又違反了其他原則，最終很可能達(dá)不到稅收籌劃的最初目標(biāo)。另外還需要強(qiáng)調(diào)的是，以上基本原則都必須在法律所允許的限度內(nèi)，或者說(shuō)合法原則是最初的原則也是最后的原則。稅收籌劃必須以合法為出發(fā)點(diǎn)，最后所設(shè)計(jì)出來(lái)的方案也必須接受合法性的檢驗(yàn)，只有具備合法性的籌劃和設(shè)計(jì)才屬于我們所說(shuō)的稅收籌劃，否則，所謂的籌劃就可能屬于偷稅與違法避稅的預(yù)備行為。[2]

       二、什么是實(shí)質(zhì)課稅原則？是否可以適用？適用條件是什么？

       實(shí)質(zhì)課稅原則是指在稅法解釋過(guò)程中，對(duì)于一項(xiàng)稅法規(guī)范是否應(yīng)適用于某一特定情況，除考慮該情況是否符合稅法所規(guī)定的稅收要素（形式稅收）外，還應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況，尤其要結(jié)合經(jīng)濟(jì)目的和經(jīng)濟(jì)生活的實(shí)質(zhì)，來(lái)判斷該種情況是否符合稅法所規(guī)定的稅收要素，以決定是否征稅（實(shí)質(zhì)稅收）。

       實(shí)質(zhì)課稅原則主要是在經(jīng)濟(jì)生活多樣化，交易手段復(fù)雜化的情況下，為了確保公平、合理、有效地進(jìn)行稅收征收而提出的一項(xiàng)解釋原則。因?yàn)槎愂盏膹?qiáng)制性和無(wú)償性，納稅人通常會(huì)采取多種手段避免繳納稅款或少繳稅款，其中以避稅和節(jié)稅最為常見(jiàn)。例如，就一項(xiàng)經(jīng)濟(jì)目的或某一種交易，納稅人往往可以通過(guò)進(jìn)行多種不同的法律架構(gòu)的安排來(lái)完成，而在多數(shù)情形下，納稅人為了減輕其稅收負(fù)擔(dān)，會(huì)選擇對(duì)其較為有利的法律架構(gòu)來(lái)進(jìn)行交易或進(jìn)行其他經(jīng)濟(jì)上的安排，這就是所謂的稅收籌劃，也可以說(shuō)是合理的節(jié)稅。但節(jié)稅與避稅有時(shí)只是一墻之隔，如在一些關(guān)聯(lián)企業(yè)的轉(zhuǎn)讓定價(jià)中往往以節(jié)稅之名掩蓋避稅之實(shí)，這就要求在進(jìn)行稅法解釋時(shí)，應(yīng)深入分析特定交易或安排的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)，如果征稅對(duì)象僅在名義上歸屬于某主體而在事實(shí)上實(shí)質(zhì)歸屬于其他主體時(shí)，則應(yīng)以實(shí)質(zhì)的歸屬人為納稅人。同時(shí)在計(jì)稅標(biāo)準(zhǔn)上也不應(yīng)拘泥于稅法上關(guān)于所得、財(cái)產(chǎn)、收益等各類征稅對(duì)象名稱或形式的規(guī)定，而應(yīng)按其實(shí)質(zhì)內(nèi)容解釋稅法。實(shí)質(zhì)課稅原則有利于彌補(bǔ)僵化地理解稅收法定原則所造成的缺失，從而可以防止對(duì)稅法的固定的、形式上的理解而給量能課稅造成的損害，以利于稅法公平的實(shí)現(xiàn)。

       實(shí)質(zhì)課稅原則作為一項(xiàng)稅法應(yīng)用的基本原則，可以適用，但為了不對(duì)稅收法定原則造成損害，其適用具有非常嚴(yán)格的條件限制。應(yīng)用實(shí)質(zhì)課稅原則的形式主要有兩種，一種是把實(shí)質(zhì)課稅原則上升為法律適用的一般原則，無(wú)論法律對(duì)于具體問(wèn)題的適用是否規(guī)定了實(shí)質(zhì)課稅方法都可以適用；另一種是把實(shí)質(zhì)課稅作為稅收法定原則的例外原則，只有當(dāng)法律對(duì)于具體問(wèn)題規(guī)定了實(shí)質(zhì)課稅方法的時(shí)候才可以適用這一原則，否則就不能適用這一原則。我國(guó)法律沒(méi)有明確規(guī)定我國(guó)適用的是哪一種方法，因此，在學(xué)界和稅收?qǐng)?zhí)法界都存在不同的觀點(diǎn)和做法。

       我國(guó)稅法在多處規(guī)定了實(shí)質(zhì)課稅方法，比如，《外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)所得稅法》第13條規(guī)定：“外商投資企業(yè)或者外國(guó)企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的從事生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來(lái)，應(yīng)當(dāng)按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來(lái)收取或者支付價(jià)款、費(fèi)用。不按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來(lái)收取或者支付價(jià)款、費(fèi)用，而減少其應(yīng)納稅的所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行合理調(diào)整?！倍惙ㄔ谝?guī)定實(shí)質(zhì)課稅方法的同時(shí)一般也規(guī)定了適用這一方法的條件及其確定計(jì)稅依據(jù)的具體方法，比如《營(yíng)業(yè)稅暫行條例實(shí)施細(xì)則》第15條規(guī)定：“納稅人提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無(wú)形資產(chǎn)或銷售不動(dòng)產(chǎn)價(jià)格明顯偏低而無(wú)正當(dāng)理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按下列順序核定其營(yíng)業(yè)額：（一）按納稅人當(dāng)月提供的同類應(yīng)稅勞務(wù)或者銷售的同類不動(dòng)產(chǎn)的平均價(jià)格核定。（二）按納稅人最近時(shí)期提供的同類應(yīng)稅勞務(wù)或者銷售的同類不動(dòng)產(chǎn)的平均價(jià)格核定。（三）按下列公式核定計(jì)稅價(jià)格：計(jì)稅價(jià)格＝營(yíng)業(yè)成本或工程成本×（１＋成本利潤(rùn)率）÷（１－營(yíng)業(yè)稅稅率）。上列公式中的成本利潤(rùn)率，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府所屬稅務(wù)機(jī)關(guān)確定?！痹谶@種情況下，適用實(shí)質(zhì)課稅原則的條件和方法就非常清楚了，但在法律沒(méi)有明確規(guī)定適用實(shí)質(zhì)課稅原則的地方，如何適用就是一個(gè)比較棘手的問(wèn)題。

       我們認(rèn)為，可以將實(shí)質(zhì)課稅原則定位于稅法解釋和適用過(guò)程中所遵循的一般法律原則，所謂一般法律原則，是指所有法律在解釋和適用過(guò)程中都應(yīng)當(dāng)遵循的準(zhǔn)則，因此，稅法在解釋和執(zhí)行過(guò)程中予以適用就是理所當(dāng)然的，不需要稅法做出明確的規(guī)定。針對(duì)本案的具體情況，可以對(duì)稅法所規(guī)定的納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間運(yùn)用實(shí)質(zhì)課稅原則進(jìn)行解釋。《營(yíng)業(yè)稅暫行條例》第9條規(guī)定：“營(yíng)業(yè)稅的納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間，為納稅人收訖營(yíng)業(yè)收入款項(xiàng)或者取得索取營(yíng)業(yè)收入款項(xiàng)憑據(jù)的當(dāng)天。”可以把這一規(guī)定解釋為包括納稅人實(shí)際上（即在經(jīng)濟(jì)效果上）取得了這筆收入的所有權(quán)或支配權(quán)的所有情形，而不僅僅包括納稅人在形式上（即在法律形式上）取得營(yíng)業(yè)收入的所有權(quán)或支配權(quán)。根據(jù)這一解釋，北京的該公司雖然在賬面上沒(méi)有取得這筆營(yíng)業(yè)收入的所有權(quán)或支配權(quán)，但實(shí)際上，由于其香港的公司完全在其支配之下，因此，可以認(rèn)為北京的公司已經(jīng)實(shí)際上取得了該筆營(yíng)業(yè)收入的支配權(quán)，可以依照營(yíng)業(yè)稅法對(duì)這筆所得進(jìn)行征稅，納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間為日本Z公司支付給北京某公司的傭金匯入香港的Y國(guó)際有限公司的日期。

       三、什么是稅收行政訴訟？納稅人能否提起稅收行政訴訟？起訴的條件是什么？

       稅收行政訴訟又稱稅務(wù)行政訴訟，是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為稅務(wù)機(jī)關(guān)及其工作人員所實(shí)施的稅務(wù)具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法向人民法院起訴，人民法院對(duì)被訴行為的合法性進(jìn)行審查和裁判的訴訟活動(dòng)。

       《行政訴訟法》第2條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，有權(quán)向人民法院提起行政訴訟。本案是稅務(wù)機(jī)關(guān)針對(duì)企業(yè)法人所做出的具體行政行為，而且，納稅人認(rèn)為侵犯了自己的合法權(quán)益，因此，納稅人可以提起稅務(wù)行政訴訟。

       稅收行政訴訟的起訴應(yīng)符合以下條件：（1）原告是認(rèn)為稅務(wù)具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織；（2）有明確的被告；（3）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)；（4）屬于法院的受案范圍和受訴法院管轄；（5）法律、法規(guī)規(guī)定在起訴前必須向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議的，應(yīng)經(jīng)過(guò)稅收行政復(fù)議或者復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作復(fù)議決定后才能起訴；（6）必須在法定期限內(nèi)起訴。根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，對(duì)于經(jīng)過(guò)稅收行政復(fù)議的案件，應(yīng)自收到稅收行政復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟；對(duì)于直接起訴的案件，應(yīng)在知道作出稅務(wù)具體行政行為之日起3個(gè)月內(nèi)提出；因不可抗力或者其他特殊情況耽誤法定期限的，在障礙消除后的10日內(nèi)，可以申請(qǐng)延長(zhǎng)期限，由人民法院決定。

       四、運(yùn)用實(shí)質(zhì)課稅原則能否對(duì)納稅人進(jìn)行處罰？

       運(yùn)用實(shí)質(zhì)課稅原則，不應(yīng)當(dāng)對(duì)納稅人進(jìn)行處罰。理由有如下幾個(gè)方面：

       第一，實(shí)質(zhì)課稅原則所針對(duì)的客觀情況是，納稅人的經(jīng)濟(jì)效果與法律效果不一致，而這種情況并不是一種違法行為，而屬于脫法行為或者避法行為。根據(jù)處罰的一般原理，只有當(dāng)事人的行為違法才能予以處罰，對(duì)于非違法行為不能予以處罰。而且，實(shí)質(zhì)課稅原則所針對(duì)的行為有很大一部分屬于當(dāng)事人私法自治范圍內(nèi)的合法行為，對(duì)于這部分行為更沒(méi)有予以處罰的理由。

       第二，實(shí)質(zhì)課稅原則的目的是為了實(shí)現(xiàn)稅收公平原則，是為了保證具有相同經(jīng)濟(jì)效果的納稅人承擔(dān)相同的稅收負(fù)擔(dān)，同時(shí)也是為了實(shí)現(xiàn)稅法所要達(dá)到的實(shí)質(zhì)目的，而不在于對(duì)相關(guān)納稅人進(jìn)行處罰，因此，在適用實(shí)質(zhì)課稅原則時(shí)，只是表明對(duì)于納稅人行為的經(jīng)濟(jì)效果的確認(rèn)和法律效果的否認(rèn)，而并不表明對(duì)納稅人行為的一種責(zé)難或者譴責(zé)。因此，運(yùn)用實(shí)質(zhì)課稅原則時(shí)，不應(yīng)當(dāng)對(duì)相應(yīng)的行為予以處罰。

       第三，從各國(guó)適用實(shí)質(zhì)課稅原則的法律規(guī)定來(lái)看，也沒(méi)有對(duì)相應(yīng)行為予以處罰的規(guī)定。比如，我國(guó)《外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)所得稅法》第13條規(guī)定：“外商投資企業(yè)或者外國(guó)企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的從事生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所與其關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來(lái)，應(yīng)當(dāng)按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來(lái)收取或者支付價(jià)款、費(fèi)用。不按照獨(dú)立企業(yè)之間的業(yè)務(wù)往來(lái)收取或者支付價(jià)款、費(fèi)用，而減少其應(yīng)納稅的所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行合理調(diào)整?！边@里僅僅規(guī)定了稅務(wù)機(jī)關(guān)的合理調(diào)整權(quán)，也就是適用實(shí)質(zhì)課稅原則來(lái)征稅，但并沒(méi)有規(guī)定稅務(wù)機(jī)關(guān)有對(duì)相應(yīng)行為予以處罰的權(quán)力。

       綜上所述，運(yùn)用實(shí)質(zhì)課稅原則不能對(duì)納稅人的相應(yīng)行為進(jìn)行處罰。