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海關(guān)審價(jià)意義上的特許權(quán)利通常與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)，包括商標(biāo)權(quán)、專利及專有技術(shù)權(quán)、著作權(quán)、分銷權(quán)等。特許權(quán)使用費(fèi)是否應(yīng)稅、如何征稅是傳統(tǒng)的海關(guān)審價(jià)難點(diǎn)，不僅因?yàn)樯虡?biāo)、技術(shù)、軟件等特許權(quán)利與進(jìn)口貨物的相關(guān)性判斷存在客觀困難，而且也與目前法律規(guī)范欠缺實(shí)操性、海關(guān)對(duì)外公布的指導(dǎo)案例有限、企業(yè)情況存在較大差異有關(guān)。

2016年3月24日，海關(guān)總署發(fā)布第20號(hào)公告，宣布自3月30日起，企業(yè)需在貨物進(jìn)口申報(bào)環(huán)節(jié)即向海關(guān)申明特許權(quán)使用費(fèi)相關(guān)情況，使得特許權(quán)使用費(fèi)問題再次被熱烈討論。本文試圖避免純粹的理論探討，而以案例分析的形式，結(jié)合筆者的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，對(duì)與特許權(quán)使用費(fèi)相關(guān)的海關(guān)審價(jià)實(shí)操性問題做出總結(jié)，并提出律師意見，希望能對(duì)企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)綜合管理及相關(guān)貨物申報(bào)提供參考。

第1問：海關(guān)在什么環(huán)節(jié)會(huì)關(guān)注到企業(yè)的特許權(quán)使用費(fèi)問題？

（1）通關(guān)時(shí)：

根據(jù)海關(guān)總署公告2016年第20號(hào)關(guān)于修訂《中華人民共和國海關(guān)進(jìn)出口貨物報(bào)關(guān)單填制規(guī)范》的公告，在2016年3月30日起啟用的新式報(bào)關(guān)單中，增加了“支付特許權(quán)使用費(fèi)確認(rèn)”一欄，即特許權(quán)使用費(fèi)存在與否成為企業(yè)在報(bào)關(guān)當(dāng)時(shí)即要向海關(guān)明示的事項(xiàng)。在此之前，通常是在企業(yè)主動(dòng)或被海關(guān)要求填寫《價(jià)格補(bǔ)充申報(bào)單》，或海關(guān)向企業(yè)制法《價(jià)格質(zhì)疑通知書》并要求企業(yè)提供相關(guān)說明或文件時(shí)，特許權(quán)使用費(fèi)的問題才會(huì)顯露。這一增加項(xiàng)，海關(guān)將如何進(jìn)行審核，會(huì)對(duì)企業(yè)通關(guān)效率及合規(guī)評(píng)價(jià)產(chǎn)生怎樣的影響，目前還不明朗。有消息稱，未來海關(guān)將實(shí)現(xiàn)一次申報(bào)，分步審核的監(jiān)管方式，預(yù)計(jì)會(huì)對(duì)相關(guān)問題予以明確。

（2）后續(xù)核查或稽查時(shí)：

海關(guān)價(jià)格職能部門對(duì)企業(yè)的進(jìn)出口貨物價(jià)格的后續(xù)核查通常發(fā)生在貨物實(shí)際通關(guān)后不確定時(shí)間內(nèi)。海關(guān)對(duì)企業(yè)申報(bào)價(jià)格真實(shí)性和準(zhǔn)確性存疑時(shí)，會(huì)通過向企業(yè)制發(fā)《價(jià)格質(zhì)疑通知書》并要求企業(yè)提供說明資料，進(jìn)而發(fā)現(xiàn)并審核企業(yè)的特許權(quán)使用費(fèi)對(duì)外支付情況以及是否需要補(bǔ)稅。

根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)稽查條例》，海關(guān)有權(quán)在貨物實(shí)際通關(guān)后或監(jiān)管期限屆滿后三年內(nèi)對(duì)企業(yè)進(jìn)行稽查，特許權(quán)使用費(fèi)也是稽查部門特別關(guān)注的項(xiàng)目。

律師觀點(diǎn)：企業(yè)實(shí)際對(duì)外支付特許權(quán)使用費(fèi)但未向海關(guān)申報(bào)，總是有被海關(guān)發(fā)現(xiàn)并審查的可能。既然在申報(bào)環(huán)節(jié)就必須填寫“是”或“否”，那么按照海關(guān)的要求如實(shí)申報(bào)顯然是比較穩(wěn)妥的選擇，否則明明客觀存在，但卻填寫了“否”，豈不是有可能被認(rèn)定為“申報(bào)不實(shí)”？當(dāng)然，即使是“是”，也仍然需要海關(guān)做出實(shí)質(zhì)性判斷、經(jīng)過關(guān)企多輪磋商才能確定到底要不要交、交多少進(jìn)口稅，如果僅在申報(bào)階段就能全部解決，那特許權(quán)使用費(fèi)就有愧于“海關(guān)審價(jià)老大難問題”這個(gè)稱號(hào)了。

第2問：哪些企業(yè)更容易被海關(guān)認(rèn)為需要特別關(guān)注特許權(quán)使用費(fèi)問題？

（1）對(duì)特許權(quán)利敏感的行業(yè)和企業(yè)：

《中華人民共和國海關(guān)審定進(jìn)出口貨物完稅價(jià)格辦法》（“《審價(jià)辦法》”）對(duì)特許權(quán)利的種類進(jìn)行了列舉，包括專利及專有技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、分銷權(quán)等，上述權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、許可更可能存在于科技含量較高、國內(nèi)相關(guān)產(chǎn)業(yè)對(duì)境外技術(shù)依賴性較強(qiáng)或與馳名商標(biāo)相關(guān)的行業(yè)和企業(yè)，比如汽車及零部件制造業(yè)、機(jī)械、電子設(shè)備制造業(yè)、藥品相關(guān)行業(yè)等。

（2）跨國公司：

跨國公司在中國設(shè)立的全資或合資公司，都或多或少依賴于母公司的技術(shù)支持與原材料支持，因此通常會(huì)和母公司簽訂包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可協(xié)議等一攬子合作協(xié)議，容易被海關(guān)關(guān)注。

律師觀點(diǎn)：目前國稅部門、外匯管理部門、銀行和海關(guān)之間信息溝通渠道十分暢通，企業(yè)非貿(mào)項(xiàng)下付匯記錄和繳稅記錄清晰可見，因此上述企業(yè)出現(xiàn)在海關(guān)重點(diǎn)關(guān)注名單上的概率很高，企業(yè)不應(yīng)掉以輕心。建議企業(yè)應(yīng)首先自我審視，在必要時(shí)提前與海關(guān)進(jìn)行價(jià)格信息通報(bào)，并請(qǐng)海關(guān)進(jìn)行預(yù)審核，否則最終海關(guān)決定征稅而企業(yè)無準(zhǔn)備時(shí)，突然增加的稅收成本影響面可能會(huì)很大，而且還有可能面臨行政處罰。

第3問：海關(guān)判斷特許權(quán)使用費(fèi)是否應(yīng)稅時(shí)，會(huì)收集和分析哪些資料和信息？

（1）協(xié)議類文件：包括專利（技術(shù)）轉(zhuǎn)讓或許可協(xié)議、商標(biāo)許可協(xié)議、購銷協(xié)議等。

這類文件內(nèi)容會(huì)呈現(xiàn)企業(yè)特許權(quán)使用費(fèi)的相關(guān)信息，比如是否存在特許權(quán)使用費(fèi)的約定及涉及權(quán)利的種類、貨物買賣與特許權(quán)使用費(fèi)支付之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系等。

（2）財(cái)務(wù)、稅務(wù)文件：審計(jì)報(bào)告、財(cái)務(wù)報(bào)表、非貿(mào)項(xiàng)下對(duì)外付匯記錄、轉(zhuǎn)移定價(jià)資料等。

這類文件內(nèi)容可以確定特許權(quán)使用費(fèi)是否存在以及相關(guān)協(xié)議的履行情況，并可以為判斷特許權(quán)使用費(fèi)是否與進(jìn)口貨物相關(guān)，相關(guān)的具體比例和數(shù)額提供客觀依據(jù)。

（3）技術(shù)類資料：專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)清單，技術(shù)的傳輸方式、載體（如設(shè)計(jì)圖紙，專利權(quán)利說明）、技術(shù)實(shí)現(xiàn)方式等。

這類文件，將對(duì)判斷特許權(quán)使用費(fèi)與進(jìn)口貨物是否相關(guān)提供實(shí)質(zhì)性證據(jù)。

（4）報(bào)關(guān)文件（諸如報(bào)關(guān)單、補(bǔ)充申報(bào)文件及隨附單證、查驗(yàn)記錄）、庫存和生產(chǎn)記錄、實(shí)物

這些文件將反映出進(jìn)口貨物的種類、相關(guān)特性，并為判斷進(jìn)口貨物與特許權(quán)使用費(fèi)是否存在關(guān)系提供證據(jù)。

律師觀點(diǎn)：無論在價(jià)格磋商階段還是海關(guān)稽查階段，海關(guān)都不會(huì)盲目地對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)征收稅款，而是對(duì)相關(guān)資料做出全面分析后才做出認(rèn)定。在資料信息方面，企業(yè)比海關(guān)占有更多優(yōu)勢，因此有條件充分利用這種優(yōu)勢向海關(guān)陳述觀點(diǎn)、進(jìn)行舉證。但如何恰當(dāng)?shù)厥褂觅Y料支持企業(yè)自身的觀點(diǎn)確實(shí)是值得討論的。在特許權(quán)使用費(fèi)是否應(yīng)稅這個(gè)定性問題上，對(duì)協(xié)議條款本意的分析、描述特許權(quán)利的手段和取證都必須是十分謹(jǐn)慎的。如果涉及定量分析，則更需對(duì)技術(shù)、貨物、財(cái)務(wù)等信息做全面梳理。

第4問：海關(guān)在審查特許權(quán)使用費(fèi)時(shí)，還可能同時(shí)關(guān)注哪些審價(jià)要素？

案例1：E公司是境外某公司在中國的全資子公司，主要業(yè)務(wù)為生產(chǎn)、加工、銷售汽車零配件。2012年，海關(guān)在對(duì)E公司進(jìn)行常規(guī)稽查時(shí)，發(fā)現(xiàn)E公司從2010年開始從其境外母公司進(jìn)口零件a。a零件進(jìn)口后，E公司僅簡單附加螺絲后即直接銷售給其母公司指定的中國境內(nèi)關(guān)聯(lián)公司F。同時(shí)，根據(jù)E公司與其母公司簽訂的《技術(shù)許可協(xié)議》，母公司將每年獲得E公司進(jìn)口產(chǎn)品銷售額3%的“專利技術(shù)使用費(fèi)”，海關(guān)認(rèn)為應(yīng)稅，故對(duì)E公司進(jìn)行了補(bǔ)稅處理。

案例2：G公司主營某種機(jī)械設(shè)備的進(jìn)口、生產(chǎn)和國內(nèi)銷售，是其境外母公司在中國設(shè)立的全資子公司。海關(guān)常規(guī)稽查中，發(fā)現(xiàn)該公司與其母公司簽有《商標(biāo)、技術(shù)許可協(xié)議》，且G公司有實(shí)際支付許可費(fèi)用。G公司采購的整機(jī)和零件中，一部分來自其境外母公司，且附有母公司有專屬權(quán)的商標(biāo)。根據(jù)《商標(biāo)、技術(shù)許可協(xié)議》，可確定商標(biāo)許可費(fèi)的支付構(gòu)成母公司向G公司銷售貨物的條件，海關(guān)認(rèn)為應(yīng)稅，企業(yè)無異議；還有一部分零件由G公司從無關(guān)聯(lián)第三方采購，G公司認(rèn)為與特許權(quán)使用費(fèi)無關(guān)。海關(guān)審核后認(rèn)為，無關(guān)聯(lián)第三方的零件并非通用件，G公司向供應(yīng)商提供了母公司授權(quán)使用的技術(shù)設(shè)計(jì)圖紙，構(gòu)成了對(duì)無關(guān)聯(lián)第三方的協(xié)助，因此也應(yīng)予以征稅。

案例分析：

上述兩案，體現(xiàn)出與特許權(quán)使用費(fèi)關(guān)聯(lián)的幾項(xiàng)典型海關(guān)審價(jià)要素。主要包括：

（1）轉(zhuǎn)售收益

案例1中，E公司與母公司簽訂有《技術(shù)許可協(xié)議》，母公司據(jù)此可獲得E公司進(jìn)口產(chǎn)品銷售額3%的“專利技術(shù)使用費(fèi)”。E公司在中國境內(nèi)并沒有對(duì)進(jìn)口的零件a進(jìn)行任何的實(shí)質(zhì)性加工（如改變商品稅號(hào)），而是簡單加工后直接出售給其母公司指定的關(guān)聯(lián)公司F。因此，雖然E公司向其母公司支付的款項(xiàng)名為《技術(shù)許可協(xié)議》項(xiàng)下的專利技術(shù)使用費(fèi)，但完全可以理解為E公司向母公司轉(zhuǎn)移了一部分在中國境內(nèi)銷售的收益。

根據(jù)《審價(jià)辦法》第十一條“以成交價(jià)格為基礎(chǔ)審查確定進(jìn)口貨物的完稅價(jià)格時(shí)，未包括在該貨物實(shí)付、應(yīng)付價(jià)格中的下列費(fèi)用或者價(jià)值應(yīng)當(dāng)計(jì)入完稅價(jià)格：（四）賣方直接或者間接從買方對(duì)該貨物進(jìn)口后銷售、處置或者使用所得中獲得的收益?！币虼撕ｊP(guān)可以據(jù)此對(duì)E公司的進(jìn)口申報(bào)價(jià)格進(jìn)行調(diào)整。

（2）特殊關(guān)系

在案例1中，E公司系其境外母公司在中國境內(nèi)設(shè)立的全資子公司，兩者關(guān)系符合《審價(jià)辦法》第十六條有關(guān)特殊關(guān)系的定義。因此海關(guān)還可以以特殊關(guān)系可能影響成交價(jià)格真實(shí)性、準(zhǔn)確性為由向G公司提出質(zhì)疑。在此情況下，企業(yè)需自證特殊關(guān)系沒有影響成交價(jià)格，也是有一定難度的工作。

（3）買方限制

案例1中，G公司的境外母公司指示G公司只能將貨物銷售給F公司，因此海關(guān)也可以根據(jù)《審價(jià)辦法》，對(duì)母公司的這種限制是否影響成交價(jià)格進(jìn)行審查。

（4）買方協(xié)助

在特許權(quán)使用費(fèi)的案件處理過程中，通常都要經(jīng)歷進(jìn)口貨物來源分辨這一環(huán)節(jié)。從無關(guān)第三方采購的通用零件，將比較容易從“相關(guān)貨物”的范圍中剔除。然而，如果有證據(jù)證明買方曾以免費(fèi)或者以低于成本的方式向賣方供應(yīng)“1．進(jìn)口貨物包含的材料、部件、零件和類似貨物；2．在生產(chǎn)進(jìn)口貨物過程中使用的工具、模具和類似貨物；3．在生產(chǎn)進(jìn)口貨物過程中消耗的材料；4．在境外進(jìn)行的為生產(chǎn)進(jìn)口貨物所需的工程設(shè)計(jì)、技術(shù)研發(fā)、工藝及制圖等相關(guān)服務(wù)?！保ā秾弮r(jià)辦法》第十一條）時(shí)，則進(jìn)口貨物申報(bào)價(jià)格可能被海關(guān)認(rèn)為存在買方協(xié)助而對(duì)成交價(jià)格進(jìn)行調(diào)整，尤其是上述法律規(guī)定中的第4點(diǎn)，極易與特許權(quán)產(chǎn)生瓜葛。如何辨別是否是買方協(xié)助，在本文不做深入討論。

律師觀點(diǎn)：我們不能孤立的看待海關(guān)的審價(jià)和稽查工作，即使海關(guān)最初確實(shí)是因特許權(quán)使用費(fèi)問題而開始對(duì)企業(yè)申報(bào)價(jià)格進(jìn)行審查的，但是經(jīng)過對(duì)相關(guān)交易資料的全面審核，海關(guān)有可能發(fā)現(xiàn)企業(yè)存在的多種價(jià)格問題，案例1、2的情況只是其中的一部分可能，企業(yè)還有可能被海關(guān)發(fā)現(xiàn)有漏報(bào)運(yùn)保費(fèi)、保修費(fèi)、賣方傭金等等可能需要補(bǔ)稅的情況。因此，企業(yè)切不可以頭痛醫(yī)頭、腳痛醫(yī)腳的態(tài)度來應(yīng)對(duì)海關(guān)對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)進(jìn)行的核查工作。企業(yè)在牢固掌握法律規(guī)定的同時(shí)，應(yīng)隨時(shí)保持對(duì)各種價(jià)格問題的敏感度、以保證合規(guī)操作，并提前預(yù)防海關(guān)審價(jià)風(fēng)險(xiǎn)。

第5問：特許權(quán)使用費(fèi)應(yīng)繳納進(jìn)口稅時(shí)需要滿足什么條件之一：何謂與貨物相關(guān)？

特許權(quán)使用費(fèi)案件的處理，通常要經(jīng)過兩個(gè)大的步驟。第一步：定性分析--確定特許權(quán)使用費(fèi)是否需要征收進(jìn)口稅；第二步：定量分析--確定哪一部分需要計(jì)征進(jìn)口稅及計(jì)征的方式。

《審價(jià)辦法》為定性分析提供了依據(jù)，即必須同時(shí)滿足兩個(gè)條件：（1）特許權(quán)使用費(fèi)與貨物有關(guān)；（2）特許權(quán)使用費(fèi)的支付構(gòu)成該貨物向中華人民共和國境內(nèi)銷售的條件。上述兩個(gè)條件必須同時(shí)滿足。除了上述兩個(gè)《審價(jià)辦法》明確規(guī)定的條件外，還有兩個(gè)隱含條件：（3）特許權(quán)使用費(fèi)已被實(shí)際支付，如果僅是約定了進(jìn)口方的支付義務(wù)，但并未實(shí)際支付，則暫時(shí)無需考慮納稅問題；（4）已申報(bào)的成交價(jià)格中，沒有包括特許權(quán)使用費(fèi)部分?！秾弮r(jià)辦法》針對(duì)不同的權(quán)利種類，又對(duì)上述兩個(gè)主要條件分別進(jìn)行了解釋，但是針對(duì)每一個(gè)公司的不同情況，海關(guān)仍然需要謹(jǐn)慎的進(jìn)行判斷。

下面針對(duì)不同的權(quán)利種類分別進(jìn)行分析：

案例3：商標(biāo)

H公司是境外I公司與中國某公司在中國合資成立的制藥企業(yè)，主營為進(jìn)口、生產(chǎn)、銷售各類藥品。H公司與I公司簽署有《技術(shù)許協(xié)議》、《商標(biāo)許可協(xié)議》，約定H公司應(yīng)在每季度以其在境內(nèi)銷售收入的2%為限向I公司支付商標(biāo)使用費(fèi)。H公司進(jìn)口貨物包括兩種形態(tài)，一種是原料藥，經(jīng)過一系列加工之后，將以I公司所有的商標(biāo)進(jìn)行銷售；另一種是散裝藥，由H公司進(jìn)行分裝、貼附I公司所有的商標(biāo)后進(jìn)行銷售。海關(guān)審價(jià)后認(rèn)為，進(jìn)口散裝藥部分涉及的特許權(quán)使用費(fèi)需要補(bǔ)繳進(jìn)口稅。

案例分析：

《審價(jià)辦法》對(duì)商標(biāo)與進(jìn)口貨物相關(guān)的判斷標(biāo)準(zhǔn)為：“1．附有商標(biāo)的；2．進(jìn)口后附上商標(biāo)直接可以銷售的；3．進(jìn)口時(shí)已含有商標(biāo)權(quán)，經(jīng)過輕度加工后附上商標(biāo)即可以銷售的?！逼渲校接猩虡?biāo)和進(jìn)口后附上商標(biāo)即可銷售比較容易理解，進(jìn)行一般判斷即可。需要特別辨別的是第3點(diǎn)，企業(yè)和海關(guān)對(duì)“輕度加工”的認(rèn)定可能存在不同觀點(diǎn)。

《審價(jià)辦法》對(duì)輕度加工的定義指“稀釋、混合、分類、簡單裝配、再包裝或者其他類似加工。”可以理解為貨物加工后，物理、化學(xué)性狀并沒有發(fā)生實(shí)質(zhì)性性改變。我們以此定義來衡量H公司對(duì)進(jìn)口貨物加工程序：原料藥即成品藥品制劑的原材料，一般形態(tài)為粉末、結(jié)晶、浸膏等，病人無法直接服用；散裝藥則已經(jīng)具備了成品藥品的形態(tài)，病人可以直接服用。也就是說，從原料藥到成品藥，因其加工過程并非簡單的稀釋、混合等操作，故不屬于簡單加工，因此不符合《審價(jià)辦法》的規(guī)定的條件，海關(guān)決定不予補(bǔ)征是正確的(但請(qǐng)企業(yè)注意，排除了商標(biāo)的問題，海關(guān)還可能關(guān)心原料藥是否與技術(shù)相關(guān))。而散裝藥則已經(jīng)完全具備了成品藥的性狀和功能，H公司所進(jìn)行的加工僅是將散裝狀態(tài)制成可供銷售的狀態(tài)，一般分包裝工作，因此屬于“輕度加工”，這部分藥品涉及的商標(biāo)許可費(fèi)用，是需要補(bǔ)繳進(jìn)口稅的。

本案情況多和藥品、食品、化妝品、化工品相關(guān)。如果涉及設(shè)備或零件，簡單加工的定義多以直接組裝、包裝為標(biāo)志。

案例4：專利及專有技術(shù)

J公司與境外無關(guān)第三方K公司簽訂《貨物采購合同》，合同約定K公司向J公司銷售某化工品生產(chǎn)設(shè)備及零件，同時(shí)約定，賣方向買方提供設(shè)備的工藝設(shè)計(jì)說明，并授權(quán)買方使用其專有技術(shù)訣竅，還將針對(duì)銷售的貨物提供技術(shù)服務(wù)與技術(shù)培訓(xùn)。J公司進(jìn)口貨物包括幾大類：（1）K公司出產(chǎn)的生產(chǎn)設(shè)備的關(guān)鍵部分；（2）K公司為J公司購買并轉(zhuǎn)售給J公司的普通通用設(shè)備和零件；（3）J公司根據(jù)K公司提供的工藝設(shè)計(jì)說明要求，自行從非K公司的境內(nèi)外公司購買的、符合設(shè)備需求的零部件。經(jīng)審核，海關(guān)對(duì)（1）（3）部分補(bǔ)征了關(guān)稅。

案例分析：

《審價(jià)辦法》對(duì)專利與專有技術(shù)與進(jìn)口貨物相關(guān)的判斷標(biāo)準(zhǔn)為：“1．含有專利或者專有技術(shù)的；2．用專利方法或者專有技術(shù)生產(chǎn)的；3．為實(shí)施專利或者專有技術(shù)而專門設(shè)計(jì)或者制造的?！?/p>

對(duì)企業(yè)的關(guān)務(wù)、財(cái)務(wù)或者法務(wù)人員而言，閱讀諸如權(quán)利說明書、圖紙等技術(shù)文件是十分困難的，對(duì)海關(guān)人員也是難題，因此建議企業(yè)技術(shù)、生產(chǎn)人員參與到案件處理過程中來，利用對(duì)本企業(yè)情況更加熟悉的優(yōu)勢，與海關(guān)充分研討，對(duì)貨物和技術(shù)的連接程度進(jìn)行專業(yè)判斷。本案中，K公司出產(chǎn)的設(shè)備關(guān)鍵件因含有授權(quán)技術(shù)而被認(rèn)定為與特許權(quán)使用費(fèi)相關(guān)，符合《審價(jià)辦法》規(guī)定的第1個(gè)標(biāo)準(zhǔn)；而K公司代J公司進(jìn)行的國外采購，因?yàn)閮H是通用零件，與授權(quán)技術(shù)無直接關(guān)聯(lián)，因此不符合任何一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，可以被排除；J公司根據(jù)K公司提供的技術(shù)工藝要求，向無關(guān)第三方采購的貨物，這部分貨物含有了K公司授權(quán)J公司使用的技術(shù)，且是專門為實(shí)現(xiàn)許可技術(shù)而設(shè)計(jì)，因此符合第1、3項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)。

上述標(biāo)準(zhǔn)中，第3點(diǎn)要格外關(guān)注，因?yàn)樵摋l容易被擴(kuò)大解釋，企業(yè)要牢牢把握“專門設(shè)計(jì)或者制造”這一標(biāo)準(zhǔn)，避免沒有特異性的貨物被認(rèn)為與特許權(quán)相關(guān)；同時(shí)，這一點(diǎn)通常又會(huì)與“協(xié)助”相關(guān)，實(shí)踐中，即使不拿特許權(quán)使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行審查，海關(guān)也可以用買方協(xié)助的標(biāo)準(zhǔn)來確定企業(yè)是否需要補(bǔ)繳進(jìn)口稅。

案例5：軟件等著作權(quán)

L公司系其母公司在中國成立的外商獨(dú)資企業(yè)，與其母公司簽署有《技術(shù)支持和許可協(xié)議》，并向其母公司支付特許權(quán)使用費(fèi)。L公司從其母公司進(jìn)口電力控制裝置的關(guān)鍵電路板和主要零部件，經(jīng)過裝配、調(diào)試并加載相關(guān)程序后，組成繼電保護(hù)裝置成品對(duì)外銷售。母公司向L公司提供的技術(shù)支持包括：技術(shù)秘密及文件資料，如軟件、設(shè)備裝配手冊(cè)、圖紙、測試流程、檢測方式等。其中，最終加載在產(chǎn)品中的特定軟件程序，由L公司從集團(tuán)公司網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)中下載。

案例分析：

《審價(jià)辦法》對(duì)軟件等著作權(quán)與進(jìn)口貨物相關(guān)的判斷標(biāo)準(zhǔn)為“1．含有軟件、文字、樂曲、圖片、圖像或者其他類似內(nèi)容的進(jìn)口貨物，包括磁帶、磁盤、光盤或者其他類似載體的形式；2．含有其他享有著作權(quán)內(nèi)容的進(jìn)口貨物?！?/p>

實(shí)踐中，比較容易被海關(guān)關(guān)注的是軟件的著作權(quán)與貨物相關(guān)的情況。一般掌握的標(biāo)準(zhǔn)是：軟件系為運(yùn)行進(jìn)口設(shè)備特別設(shè)計(jì)，是專屬軟件，而非通用軟件。案例5中，海關(guān)對(duì)L公司軟件涉及特許權(quán)使用費(fèi)補(bǔ)征進(jìn)口稅的邏輯是：L公司從集團(tuán)公司網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)中下載的軟件被加載在設(shè)備中，目的是使進(jìn)口的關(guān)鍵零件（電路板）擁有運(yùn)行的能力，如果沒有軟件的支持，則電路板就不具備使用價(jià)值，因此電路板進(jìn)口時(shí)，已經(jīng)包含了相關(guān)的軟件。

從本案例可以看出，判斷軟件與進(jìn)口貨物之間的關(guān)聯(lián)性，是有一定難度的，需要對(duì)進(jìn)口貨物的技術(shù)特性及軟件的用途進(jìn)行謹(jǐn)慎分析。尤其是要區(qū)別軟件到底是使用在進(jìn)口零件之上，還是最后的成品之上，需要企業(yè)充分收集證據(jù)，以支持自己的主張。

律師觀點(diǎn)：海關(guān)對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)進(jìn)行征稅，是基于其與進(jìn)口貨物相關(guān)性的考慮，而非技術(shù)貿(mào)易本身。因此，在處理特許權(quán)使用費(fèi)案件時(shí)，企業(yè)應(yīng)緊緊抓住“相關(guān)性”這一根本。但不可否認(rèn)的是，在很多情況下，“相關(guān)性”并非僅依據(jù)肉眼即可判斷，或書面文件直接明確記載。與此同時(shí)，《審價(jià)辦法》的規(guī)定也并非具有百分之百的操作性，“推導(dǎo)”邏輯被海關(guān)經(jīng)常使用，尤其是涉及設(shè)計(jì)技術(shù)、軟件的時(shí)候?；谝陨显?，建議企業(yè)在應(yīng)對(duì)海關(guān)的特許權(quán)使用費(fèi)質(zhì)疑時(shí)，切勿簡單承認(rèn)或反駁海關(guān)的觀點(diǎn)，而是要充分調(diào)動(dòng)本公司和許可方的資源，尤其是技術(shù)人員的力量，將“舉證”這一權(quán)利和義務(wù)充分用盡。

第6問：特許權(quán)使用費(fèi)應(yīng)繳納進(jìn)口稅時(shí)需要滿足什么條件之二：何謂銷售條件？

《審價(jià)辦法》對(duì)“銷售條件”的規(guī)定是“買方不支付特許權(quán)使用費(fèi)則不能購得進(jìn)口貨物，或者買方不支付特許權(quán)使用費(fèi)則該貨物不能以合同議定的條件成交的”。

如果貨物銷售合同中有諸如“如買方不支付商標(biāo)費(fèi)，該銷售合同將自動(dòng)廢止”等條款，則可輕易判斷特許權(quán)使用費(fèi)的支付構(gòu)成貨物銷售條件。但實(shí)踐中，企業(yè)的貨物銷售合同與特許權(quán)許可合同通常是分別簽訂的，條款之間并沒有明顯的關(guān)聯(lián)，且履行合同的節(jié)奏和方式也有所區(qū)別。因此，特許權(quán)使用費(fèi)的支付是否構(gòu)成貨物的銷售條件，很少有直接的證據(jù)支持，海關(guān)主要以貨物銷售合同或特許權(quán)許可合同內(nèi)容所呈現(xiàn)的交易背景以及合同實(shí)際履行情況為依據(jù)來判斷。也就是說，更多的情況是推論得出的結(jié)論，而推論的邏輯在現(xiàn)有的法律法規(guī)中是沒有規(guī)定的，海關(guān)對(duì)此具有很大的自由裁量權(quán)，其常見的推論邏輯包括：

（1）如果不支付特許權(quán)使用費(fèi)（如軟件使用費(fèi)），則購買的貨物不能使用，如果不能使用則企業(yè)不需要購買貨物，因此支付特許權(quán)使用費(fèi)是條件。

（2）如果要進(jìn)行生產(chǎn)就必須獲得技術(shù)許可，如果不獲得技術(shù)許可，則即使采購貨物也無法使用，因此支付特許權(quán)使用費(fèi)是條件。

律師觀點(diǎn)：有關(guān)銷售條件，《審價(jià)辦法》使用的文字是買方不支付特許權(quán)使用費(fèi)則“不能”購得進(jìn)口貨物，或“不能”以合同議定的條件成交，但現(xiàn)實(shí)中很少有企業(yè)的銷售合同或特許權(quán)許可合同中有如此明確的約定。因此海關(guān)在運(yùn)用這個(gè)條件時(shí)，更多的會(huì)關(guān)注交易的背景，以及貨物買賣的過程，特許權(quán)轉(zhuǎn)讓方或許可方是否具有控制力和影響力。但海關(guān)的觀點(diǎn)并非是完全站得住腳的，比如“不能買”和“不需買”就是不同的概念，上文中海關(guān)的邏輯是否正確非常值得商榷。因此，企業(yè)在審視甚至對(duì)抗海關(guān)對(duì)這一條件的認(rèn)定時(shí)，不僅要準(zhǔn)備實(shí)體證據(jù)，同時(shí)還要嘗試對(duì)抗海關(guān)的理論邏輯。但也正是因?yàn)闆]有法律明確規(guī)定，對(duì)抗是否能夠成功，實(shí)難有定論。

第7問：如果初步認(rèn)定特許權(quán)使用費(fèi)需要征收進(jìn)口稅，如何進(jìn)行準(zhǔn)確計(jì)算？

完成特許權(quán)使用費(fèi)是否與貨物相關(guān)，是否構(gòu)成貨物銷售條件的定性分析后，如果初步判斷相關(guān)費(fèi)用需要繳納相關(guān)進(jìn)口稅，則企業(yè)將面臨已支付的特許權(quán)使用費(fèi)中，究竟有哪部分需要征收的定量問題。這個(gè)階段的分析，將決定企業(yè)的可能承受稅負(fù)數(shù)額，非常重要。一般進(jìn)行如下步驟的計(jì)算：

第一步：確定已支付特許權(quán)使用費(fèi)中，有多少與進(jìn)口行為相關(guān)

各企業(yè)簽訂的特許權(quán)利相關(guān)協(xié)議情況都不相同，但有些相似之處，如特許權(quán)利的轉(zhuǎn)讓或許可費(fèi)通常是按照國內(nèi)銷售收入的一定比例計(jì)算，最常見的方式一般包括入門費(fèi)、年度費(fèi)用。但這些費(fèi)用，可能囊括多個(gè)項(xiàng)目，因此未必需要全部計(jì)入進(jìn)口貨物完稅中，而是需要進(jìn)行科學(xué)的分割。企業(yè)至少應(yīng)爭取如下分割：

（1）將與進(jìn)口行為無關(guān)的項(xiàng)目進(jìn)行剝離，比如純粹在國內(nèi)發(fā)生的費(fèi)用，包括建設(shè)安裝、培訓(xùn)等勞務(wù)費(fèi)用；

（2）將純粹用于國內(nèi)生產(chǎn)，而非與進(jìn)口貨物相關(guān)的部分剔除，比如在國內(nèi)進(jìn)行的零部件組裝技術(shù)涉及的費(fèi)用。

第二步：確定全部采購成本中，與特許權(quán)使用費(fèi)相關(guān)進(jìn)口貨物的比例

（1）確定進(jìn)口貨物占全部采購成本的比例

（2）確定進(jìn)口貨物中與特許權(quán)相關(guān)的貨物比例

第三步：確定進(jìn)口貨物稅率確定

關(guān)稅稅率通是使用加權(quán)平均計(jì)算而得，即:相關(guān)進(jìn)口貨物已繳納關(guān)稅總額/相關(guān)進(jìn)口貨物的完稅價(jià)格總額。

律師觀點(diǎn)：現(xiàn)行的海關(guān)審價(jià)法規(guī)對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)的具體分?jǐn)偡椒ú]有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，致使實(shí)際操作中各海關(guān)掌握的標(biāo)準(zhǔn)和尺度也有所不同?？陀^上，期待海關(guān)出臺(tái)統(tǒng)一的、具體的標(biāo)準(zhǔn)也不是很現(xiàn)實(shí)，畢竟每個(gè)企業(yè)的情況均有不同，統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)也可能使操作更具難度。企業(yè)需要做的是變被動(dòng)為主動(dòng)，積極履行舉證責(zé)任，向海關(guān)提供客觀可量化的標(biāo)準(zhǔn)和依據(jù)，并通過與海關(guān)的溝通，找到最合理的分?jǐn)偡桨?。此外，建議企業(yè)在特許權(quán)利相關(guān)協(xié)議簽訂當(dāng)時(shí)，即需考慮未來可能面臨的海關(guān)監(jiān)管問題，提前將國內(nèi)發(fā)生的技術(shù)支持費(fèi)用、勞務(wù)支持（技術(shù)培訓(xùn)和咨詢）費(fèi)用、建設(shè)安裝裝配等費(fèi)用用另外的合同約定，或者在特許相關(guān)協(xié)議中明確分列并確定比例；在實(shí)際履行特許權(quán)使用費(fèi)支付義務(wù)時(shí)，在相關(guān)憑證中注明與進(jìn)口貨物相關(guān)的比例或金額。事前的準(zhǔn)備將大大提高舉證的效率。

第8問：特許權(quán)使用費(fèi)是否涉及雙重征稅？

在首次面臨海關(guān)有關(guān)特許權(quán)使用費(fèi)的質(zhì)疑時(shí)，很多企業(yè)的第一反應(yīng)可能都是，這部分費(fèi)用公司已經(jīng)預(yù)提了所得稅，且已經(jīng)繳納了增值稅，海關(guān)又要求征稅，是不是重復(fù)征收呢？而且，這部分費(fèi)用是無形資產(chǎn)涉及的費(fèi)用，海關(guān)難道還要對(duì)非貨物貿(mào)易征收關(guān)稅？

可以明確的講，海關(guān)目前并不認(rèn)為針對(duì)特許權(quán)使用費(fèi)征收進(jìn)口稅涉及雙重征稅問題，其理由是海關(guān)征稅與國稅部門征稅有諸多不同，例如：

律師觀點(diǎn)：雖然企業(yè)在向海關(guān)提出抗辯時(shí)，常常使用雙重征稅的意見。但是實(shí)踐中，海關(guān)并不認(rèn)為其征稅依據(jù)有誤，也不存在企業(yè)以此為理由抗辯成功的案例。因此，建議企業(yè)還是不要將精力過多的花費(fèi)在是否存在雙重征稅的問題上，而是以《審價(jià)辦法》及事實(shí)為依據(jù)，更有效提出自己的主張和證據(jù)為佳。

第9問：加工貿(mào)易業(yè)務(wù)是否需要申報(bào)特許權(quán)使用費(fèi)？

加工貿(mào)易的典型操作模式是兩頭在外，如果所有料件在使用后都將全部出口，那么即使國內(nèi)企業(yè)涉及向境外支付特許權(quán)使用費(fèi)，也不會(huì)被海關(guān)要求繳納相關(guān)進(jìn)口環(huán)節(jié)稅；但是如果涉及料件或成品的內(nèi)銷，則有可能面臨同樣的問題了。

律師觀點(diǎn)：加工貿(mào)易業(yè)務(wù)在我國進(jìn)出口貿(mào)易總量中的比例中正逐漸降低，企業(yè)通常會(huì)同時(shí)考慮境外、境內(nèi)兩個(gè)市場的銷售。因此如果涉及對(duì)外支付特許權(quán)使用費(fèi)的情況，則也需關(guān)注是否有可能需要繳納進(jìn)口稅的問題。

第10問：補(bǔ)稅到底怎么補(bǔ)？要不要交滯納金？是否有可能涉及行政處罰？

《中華人民共和國進(jìn)出口關(guān)稅條例》（“《關(guān)稅條例》”）第五十一條規(guī)定“進(jìn)出口貨物放行后，海關(guān)發(fā)現(xiàn)少征或者漏征稅款的，應(yīng)當(dāng)自繳納稅款或者貨物放行之日起1年內(nèi)，向納稅義務(wù)人補(bǔ)征稅款。但因納稅義務(wù)人違反規(guī)定造成少征或者漏征稅款的，海關(guān)可以自繳納稅款或者貨物放行之日起3年內(nèi)追征稅款，并從繳納稅款或者貨物放行之日起按日加收少征或者漏征稅款萬分之五的滯納金。”根據(jù)上述規(guī)定，如果海關(guān)發(fā)現(xiàn)企業(yè)少征或漏征稅款，但是企業(yè)并無違規(guī)，則企業(yè)需補(bǔ)征一年的進(jìn)口稅；如果出現(xiàn)海關(guān)要求追征三年的稅款的情況，則意味著海關(guān)認(rèn)定企業(yè)存在違規(guī)行為，根據(jù)《海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》規(guī)定，企業(yè)可能面臨漏繳稅款30%到2倍的罰款。是否需要補(bǔ)繳滯納金也是以海關(guān)對(duì)企業(yè)行為性質(zhì)的判斷為基礎(chǔ)而決定。

律師觀點(diǎn)：有關(guān)稅款的追溯期，《關(guān)稅條例》有明確規(guī)定，在企業(yè)違規(guī)的情況下，海關(guān)有權(quán)追征3年的稅款；如果企業(yè)不存在違規(guī)情事，則海關(guān)應(yīng)只追征1年的稅款。但實(shí)踐中，不乏追征2年或其他時(shí)間段的案例。此外，海關(guān)在通關(guān)環(huán)節(jié)、后續(xù)核查環(huán)節(jié)、稽查環(huán)節(jié)均有可能發(fā)現(xiàn)企業(yè)的特許權(quán)使用費(fèi)問題并展開調(diào)查，而現(xiàn)行的法律規(guī)定并沒有對(duì)海關(guān)上述調(diào)查行為做出時(shí)間限制。因此，從企業(yè)漏繳稅款的起始時(shí)間直至海關(guān)決定對(duì)企業(yè)進(jìn)行補(bǔ)征稅款這段時(shí)間本身就是不確定的，那么企業(yè)最終補(bǔ)繳時(shí)，到底補(bǔ)幾年的進(jìn)口稅也成了不確定的問題。企業(yè)可以把補(bǔ)繳稅款的時(shí)間段作為和一個(gè)問題提出并與海關(guān)進(jìn)行磋商。

此外，本文開篇提到，特許權(quán)使用費(fèi)已經(jīng)成為企業(yè)進(jìn)口申報(bào)時(shí)的須填項(xiàng)目。相比過去，企業(yè)如果沒有在進(jìn)口申報(bào)環(huán)節(jié)準(zhǔn)確填報(bào)特許權(quán)使用費(fèi)情況，將會(huì)有更大的違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。但對(duì)負(fù)責(zé)報(bào)關(guān)的關(guān)務(wù)人員而言，可能并不掌握企業(yè)是否存在相關(guān)協(xié)議或相關(guān)支付，因此建議企業(yè)在做進(jìn)口貨物申報(bào)之前，法務(wù)、財(cái)務(wù)、關(guān)務(wù)、技術(shù)等相關(guān)部門之間應(yīng)事先取得溝通，并按照《審價(jià)辦法》自行評(píng)估是否要繳納進(jìn)口稅。此外，可以嘗試向海關(guān)申請(qǐng)價(jià)格預(yù)審核，防范可能遭遇的違規(guī)認(rèn)定。

中國政法大學(xué)海關(guān)法研究中心